yapa dsl yalın numaraya içermeyen ifası onüçüncü taşıma süreci içeren

Anahtar kelimeler: Yapa Dsl Yalın Numaraya İçermeyen İfası Onüçüncü Taşıma Süreci İçeren

Danıştay 13. Daire Başkanlığı █████████ E. , █████████ K.

"İçtihat Metni"

T.C.

D A N I Ş T A Y

ONÜÇÜNCÜ DAİRE

Esas No

:█████████

Karar No

:█████████

TEMYİZ EDEN (DAVACI)

: ... A.Ş.

VEKİLİ

: Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI)

: ... Kurumu

VEKİLİ

: Av. ...

İSTEMİN KONUSU

: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem

: Mahkeme kararının ifası kapsamında, █████/2015-█████/2015 tarihlerinde, Yalın DSL ve YAPA içermeyen 1539 adet numaraya ve Yalın DSL içeren 1556 adet numaraya ilişkin taşıma işleminde; █████/2016-█████/2016 tarihlerinde Yalın DSL ve YAPA içermeyen 1512 adet numaraya ve Yalın DSL içeren 562 adet numaraya ilişkin taşıma işleminde ve █████/2016-█████/2016 tarihlerinde Yalın DSL ve YAPA içermeyen 10.255 adet numaraya ve Yalın DSL içeren 2424 adet numaraya ilişkin taşıma işleminde kontrol süresini ihlal ettiğinden bahisle Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliği'nin 7. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi uyarınca davacı şirkete 2015 yılı net satışlarının %0,007 (yüzbinde yedisi) oranında idari para cezası verilmesine ilişkin ... tarih ve ... sayılı Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti

: ... İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararda; █████/2015 - █████/2015, █████/2016 - █████/2016 ve █████/2016 - █████/2016 tarihleri arasında, bazı numaraların taşıma işleminde, taşıma talebinin kontrol süresinin ihlal edildiğinden bahisle davacı hakkında idari para cezası uygulanmasına ilişkin ... tarih ve ... sayılı Kurul kararının alındığı, anılan kararın iptali istemiyle açılan davanın reddine karar verildiği, yapılan istinaf başvurusu neticesinde ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla "tekerrür hükümleri uygulanmaması gerekirken hukuka aykırı olarak uygulandığı" gerekçesiyle iptal edilmesi üzerine yargı kararının uygulanmasına yönelik olarak 2015 yılı net satışlarının yüz binde yedisi (%0,007) oranında idari para cezası uygulanmasına dair dava konusu işlemin tesis edildiği;

Davacının muhtelif numaralara ilişkin taşıma işleminde azami iki iş günü olarak belirlenen süreyi ihlal ettiği sabit olduğundan, davacı hakkında tekerrür hükümleri uygulanmaksızın tesis edilen ... tarih ve ... sayılı işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, her ne kadar davacı şirket tarafından, tekerrür hükümlerinin uygulanmamasına karşılık yargı kararıyla iptal edilen işleme göre yüz binde iki oranında düşüş sağlandığı, bu açıdan işlemde hukuki belirlilik bulunmadığı, işlemin sakat olduğu ileri sürülmüş ise de, mevzuat uyarınca davacının sabit olan ihlaline karşılık binde beş oranına kadar ceza verilebileceği, davalı idarenin bu noktada takdir yetkisinin azami haddin çok altında olacak şekilde kullandığı, dolayısıyla takdir yetkisinin kötüye kullanıldığına ilişkin herhangi bir bilgi veya belgenin bulunmadığı, ceza verilmeden önce uyarı mekanizmasının işletilmediğine dair iddia yönünden ise, mevzuatta uyarının ceza verilmesi için bir zorunluluk olarak düzenlenmediği, ceza yaptırımından önce davacının uyarılmasının idarenin takdir yetkisinde olduğu anlaşıldığından, davacının söz konusu iddialarına itibar edilmediği belirtilmiştir.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti

: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının usul ve hukuka uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

: Davacı tarafından, tekerrür artırımı yapılmaksızın verilen işbu dava konusu ceza ile Mahkemece tekerrür yönünden iptal edilen önceki ceza arasında oluşan yüzbinde iki oranındaki farkın neden kaynaklandığının davalı idarece açıklanamadığı, bir başka ifadeyle davalı idarenin ceza oranını nasıl takdir ettiğinin belli olmadığı, taşıma taleplerine geç cevap verilmesinin birtakım teknik aksaklıklardan kaynaklandığı, bu konuda kast veya ihmallerinin bulunmadığı, teknik aksaklıkların çözülmesi sonrasında mevzuatta belirtilen oranın çok üstünde iyileşme gösterildiği, abonelerin bu süreçte hizmet almaya devam ettiği, herhangi bir iletişim kesintisinin yaşanmadığı, abone mağduriyetinin yaşandığı benzer durumlarda diğer diğer işletmeciler uyarılırken, abone mağduriyetinin söz konusu olmadığı dava konusu uyuşmazlıkta kendilerine ceza verilmesinin eşit davranma yükümlülüğünü ihlal ettiği, idari para cezasının ölçülü olmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

: Davalı idare tarafından, faaliyetlerinde gerekli dikkat ve özeni gösterme yükümlülüğü olan davacının sistemsel hataya dayanan iddialarına itibar edilmemesi gerektiği, tekerrür uygulamasını hukuka aykırı bulan Mahkeme kararının gereğinin yerine getirilmesi için tesis edilen dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu, mevzuatta belirlenen üst sınırın altında bir oran üzerinden idari para cezası tesis edildiği, kurumsal şirketler ile hastaneler gibi abonelerin sorun yaşaması nedeniyle ihlalden etkilenenlerin sayısının oldukça fazla olması gibi ölçütler göz önünde bulundurularak ceza oranının takdir edildiği, ceza miktarının belirlenmesini matematiksel bir formüle ya da ispat zorunluluğuna bağlayan bir hükmün mevzuatta bulunmadığı belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

ESAS YÖNÜNDEN

MADDİ OLAY

Kurulun ... tarih ve ... sayılı kararının 2. maddesiyle, "davacının █████/2015 - █████/2015, █████/2016 - █████/2016 ve █████/2016 - █████/2016 tarihleri arasında, bazı numaraların taşıma işleminde taşıma talebinin kontrol süresini ihlal ettiğinin tespit edildiği, aynı yükümlülüğün davacı tarafından daha önce de ihlal edildiği ve bu kapsamda ... tarih ve ... sayılı Kurul kararının 2. maddesi kapsamında ceza uygulandığı dikkate alınarak Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliği'nin 43. maddesinde yer alan tekerrür hükümleri uygulanmak suretiyle davacı hakkında 2015 yılı net satışlarının yüzbinde dokuzu oranında idari para cezası uygulanmasına" karar verilmiştir.

Söz konusu Kurul kararına karşı açılan davanın ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla reddedildiği, anılan karara yönelik davacı tarafından yapılan istinaf başvurusu neticesinde ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla, "tekerrüre esas alınan ... tarih ve ... sayılı Kurul kararının içeriğini oluşturan fiilin 'Telekomünikasyon Kurumu Tarafından İşletmecilere Uygulanacak İdari Para Cezaları ile Diğer Müeyyide ve Tedbirler Hakkında Yönetmelik'in (mülga Yönetmelik) yürürlükte olduğu zamanda işlendiği ve yaptırıma bağlandığı, anılan Yönetmeliğin █████/2014 tarih ve 28914 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliği (yeni yönetmelik - İdari Yaptırımlar Yönetmeliği) ile yürürlükten kaldırıldığı, dava konusu fiilin yeni yönetmelik zamanında işlendiği, mülga yönetmelikte geçmişte verilen idari yaptırımların yeni yönetmelik gereği verilecek idari yaptırımlarda tekerrüre esas alınabileceği yolunda hüküm bulunmadığından, dava konusu işlem tesis edilirken ... tarih ve ... sayılı Kurul kararının tekerrüre esas alınmasında hukuka uygunluk bulunmadığı" gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne ve ... tarih ve ... sayılı Kurul kararının dava konusu edilen kısmının iptaline karar verilmiştir.

... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının ifası kapsamında, ... tarih ve ... sayılı Kurul kararıyla, █████/2015 - █████/2015, █████/2016 - █████/2016 ve █████/2016 - █████/2016 tarihleri arasında, bazı numaraların taşıma işleminde taşıma talebinin kontrol süresini ihlal ettiğinin tespit edildiğinden bahisle davacı hakkında 2015 yılı net satış tutarının yüzbinde yedisi oranında (tekerrür hükümleri uygulanmaksızın) idari para cezası uygulanmasına karar verilmiştir.

Bunun üzerine bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliği'nin "Numara taşınabilirliğine ilişkin ihlaller" başlıklı 7. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (6) numaralı alt bendinde, " Aşağıda belirtilen hallerde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının aşağıda belirtilen oranına kadar idari para cezası uygulanır. Taşıma sürecinde numara taşınabilirliğine ilişkin Kurum düzenlemelerinde belirtilen sürelere uymaması halinde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının binde beşine (%0,5) kadar idari para cezası uygulanır."; "Tekerrür" başlıklı 43. maddesinin birinci fıkrasında ise, "İdari para cezası uygulanmış bir işletmeci tarafından, üç yıl içinde aynı yükümlülüğün ihlal edilmesi durumunda söz konusu ihlal için, 23'üncü, 24'üncü ve 25'inci maddeler saklı kalmak kaydıyla, uygulanacak idari para cezası işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının yüzde üçüne (%3) kadar arttırılabilir." kurallarına yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden, davacının █████/2015 - █████/2015, █████/2016 - █████/2016 ve █████/2016 - █████/2016 tarihleri arasında, bazı numaraların taşıma işleminde taşıma talebinin kontrol süresini ihlal ettiği tespit edilerek aynı yükümlülüğün ihlaline dair mülga Yönetmelik zamanında verilen Kurul kararı tekerrüre esas alınmak suretiyle İdari Yaptırımlar Yönetmeliği uyarınca ... tarih ve ... sayılı Kurul kararının 2. maddesiyle 2015 yılındaki net satışlarının yüzbinde dokuzu oranında idari para cezası uygulanmıştır.

... tarih ve ... sayılı Kurul kararının ilgili kısmına karşı açılan davanın reddi üzerine yapılan istinaf başvurusunda, ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla tekerrür uygulamasının hukuka aykırı olduğu gerekçesiyle söz konusu kararın iptaline karar verilmiştir.

Mahkeme kararının ifası kapsamında davacının yukarıda belirtilen fiili için davalı idarece tekerrür hükümleri uygulanmasızın 2015 yılı net satışlarının yüzbinde yedisi oranında idari para cezası verilmesine dair dava konusu ... tarih ve ... sayılı işlem tesis edilmiştir.

UYAP kayıtlarının incelenmesinden, işbu davanın konusu ... tarih ve ... sayılı Kurul kararının dayanağı ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı davalı idare tarafından yapılan temyiz başvurusunun "... tarih ve ... sayılı Kurul kararı tesis edilirken tekerrür hükümlerinin uygulanmasında hukuka aykırılık bulunmadığı ve davanın esasının incelenmesi gerektiği" gerekçesiyle Dairemizin █████/2024 ve E:█████████, K:█████████ sayılı kararıyla kabul edilerek istinaf merciinin kararının bozulduğu, akabinde ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla Dairemizin bozma kararına uyulmayarak önceki kararlarında ısrar edilmesi üzerine dosyanın Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna gönderildiği ve E:█████████ sayılı dosyada yargılamasının devam ettiği görülmektedir.

Böyle olmakla beraber, tekerrür hükümleri açısından Bölge İdare Mahkemesinin Dairemizin bozma kararına ısrar ederek Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun önüne taşınan benzer bir uyuşmazlıkta, (davacı hakkında tesis edilen ... tarih ve ... sayılı Kurul kararının 4. maddesinin iptali istemiyle açılan davada) █████/2025 tarih ve E:█████████, K:█████████ sayılı kararla "tekerrür hükümlerinin uygulanmasında hukuka aykırılık görülmediği, davanın esasına yönelik hukuki denetim yapılması gerektiği" gerekçesiyle ısrar kararının bozulduğu, dolayısıyla uyuşmazlığa ilişkin olarak Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun görüşünün açık olduğu anlaşılmaktadır.

Bu durumda, dava konusu işlemin ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının gereğinin yerine getirilmesini teminen tesis edildiği, bu hususun dava konusu Kurul kararında da açıkça belirtildiği, dava konusu Kurul kararının hukuki sebebini oluşturan yargı kararının gerekçesinin Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun E:█████████ sayılı dosyasında denetimi devam etmekte ise de, benzer bir uyuşmazlıkta verilen karar uyarınca İdari Dava Daireleri Kurulunun uyuşmazlığa ilişkin görüşünün açık olduğu, yapılacak yargılama neticesinde dava konusu işlemin dayanağı Mahkeme kararının gerekçesinin ortadan kalkacağı, aksi bir durumun kabulünün davacının mükerrer şekilde cezalandırılmasına sebebiyet vereceği de dikkate alındığında, mahkeme kararının ifası kapsamında tesis edilen dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk bulunmadığı anlaşıldığından, davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurusunun reddine ilişkin temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.

Öte yandan, dava konusu Kurul kararının içeriğini oluşturan eylemin esasına ilişkin hukuki değerlendirmenin Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun E:█████████ sayılı dosyasında yapılacak yargılama neticesinde dosyanın gönderileceği Ankara Bölge İdare Mahkemesinin ilgili dava dairesinde yapılacağı açıktır.

KARAR SONUCU

Açıklanan nedenlerle;

1. Davalının temyiz isteminin kabulüne;

2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca BOZULMASINA,

3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesine, █████/2025 tarihinde kesin olarak oybirliğiyle karar verildi.