Anahtar kelimeler: Taahüt Taksimi Devrinden Çalışacağını Satılması Esaskarar Kar Kayseri Yazildiği Limited
T.C. KAYSERİ 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: ... Esas - ...
T.C.KAYSERİ1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA GEREKÇELİKARARESAS NO
: ...KARAR NO
: ...HAKİM
: ...KATİP
: D...DAVACI
:...VEKİLİ
: Av...DAVALI
: ...VEKİLİ
: Av. ...DAVA
: Alacak (Ticari İşletmenin Satılması Veya Devrinden Kaynaklanan)DAVA TARİHİ
: ...KARAR TARİHİ
: ...GEREKÇELİ KARARINYAZILDIĞI TARİH
: ...Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Ticari İşletmenin Satılması Veya Devrinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ
:DAVA
: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili ile ... arasında 26.04.2019 tarihli bir ortaklık sözleşmesi düzenlenmiş ve işin bu sözleşmeye göre müvekkilinin... ve Taahüt ve Limited Şirketinde yetkili olarak çalışacağını, şirketin kar taksimi konusunda tarafların"Ortakların yukarıda belirtilen işlerin yapılması satılması veya herhangi bir şekilde kar etmesi durumunda elde edilen karın %15 'lik kısmı müvekkil ...'un %85 'lik kısmı ise...nin olacaktır" şeklinde düzenleme yaptıklarını, müvekkilinin sözleşme gereğince üzerine düşen sorumluluğu yerine getirerek ... Limited Şirketinde yetkilisi olarak çalışmaya başladığını ve 3 yıl çalıştıktan sonra şirkete ciddi manada kar ettirerek ...'nin talimatı ile oğlu ...'ne şirketi devrettiğini, müvekkiline %15 kar payı verilmesi gerekirken bu tarihe kadar herhangi bir kar payı verilmediğini, müvekkilinin sözleşme gereği yaptığı işleri davalı şirketten çok az aldığı 150.000 EURO'luk sermaye ile kendi emek ve çabalarıyla yaptığını, söz konusu dairelerin satıldığını ve şirketin kar ettiğini, ancak kar payının müvekkiline verilmediğini, daha sonradan anlaşmazlık yaşanması sonucu ortaklığın feshedilerek ...nin oğlunun şirket yetkilisi yapıldığını beyanla fazlaya ilişkin talep ve dava hakları saklı kalmak kaydı ile, öncelikle hüküm altına alınacak alacağın tahsil edilememe riskine karşılık davalının taşınır taşınmaz malları ile üçüncü kişilerdeki ve bankalardaki hak ve alacakları üzerine cebri icra yoluyla satışı ve 3. Şahıslara devri engelleyici nitelikte “İhtiyati Tedbir” şerhi konulmasına karar verilmesini, fazlaya ilişkin talep ve dava haklarımızın saklı kalmak üzere şimdilik 5.000,00-TL kar payı alacağının işleyecek ticari faizi ile birlikte müştereken ve müteselsilen tahsiline, vekalet ücreti ile yargılama masraflarının davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.CEVAP
: Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacının müvekkili şirketin eskiden tek ortağı ve tek yetkilisi, genel müdürü olup şirketi müvekkiline █████/2022 tarihinde devrettiğini, davacının dilekçesinde bahsettiği sözleşmenin davacı ile dava dışı 3. şahıslar arasında imzalandığını, taraflarını bağlamadığını, davacının şirketi müvekkiline devrederken şirkette bir alacağı varsa neden almadığını, bunu istemediğini ya da şirketi neden devrettiğini anlamadıklarını, █████/2022 tarihli devir sözleşmesin de müvekkili şirketi devraldığını ve davacı tarafın hiçbir hak ve alacağının olmadığını beyan ettiğini belirterek davanın reddi ile yargılama gideri ve avukatlık ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.DELİLLER
:Mahkememizce taraf teşkili sağlanmış davanın taraflarına delillerini ibraz etme olanağı tanınmış uyuşmazlığın çözümü için gereken bütün deliller toplanmıştır.Gevher Nesibe Vergi Dairesi'ne müzekkere yazılarak davacının tacir olup olmadığı hususu sorulmuş, gelen yazı cevabıyla, davacının tacir olduğu anlaşılmıştır.Kayseri Ticaret Odası başkanlığı'na müzekkere yazılarak davacının ticaret odası kaydının bulunup bulunmadığı, kayıt tarihinin, faaliyet alanının ve faaliyet adresinin ve buna ilişkin kayıt ve belge örnekleri celp edilmiştir.Mahkememizin █████/2024 tarihli duruşmasında davacı tanıkları .........'un beyanı alınmıştır.Mahkememizin █████/2024 tarihli duruşmasında davalı tanıkları ... ve ...'un beyanı alınmıştır.Mahkememizin █████/2025 tarihli duruşmasında davacı tanığı ...'ın beyanı alınmıştır.Kocasinan Tapu Müdürlüğü'ne, Melikgazi Tapu Müdürlüğü'ne ve Edirne Tapu Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak dava dilekçesinde listeli şekilde ada parsel numaraları belirtilen taşınmazların tapu kayıtları celp edilmiştir.Tüm deliller toplandıktan sonra bilirkişi incelemesi yaptırılmış, muhasebeci-mali müşavir bilirkişi ve TTK alanında uzman hukukçu bilirkişi █████/2024 tarihli raporda özetle;Davacının davalı şirketten kar payı talebinde bulunabilmesi için şirketin kar etmiş olması ve kar dağıtım kararı alması gerektiği,E) Kâr payı ve ilgili diğer hükümlerI - Kâr payı ve yedek akçelerMADDE 608- (1) Kâr payı, sadece net dönem kârından ve bunun için ayrılmış yedek akçelerden dağıtılabilir. Kâr payı dağıtımına ancak, kanun ve şirket sözleşmesi uyarınca ayrılması gereken kanuni yedek akçelerle, şirket sözleşmesinde öngörülmüş yedek akçeler ayrıldığı takdirde karar verilebilir.(2) Şirket sözleşmesi ile aksi öngörülmedikçe, kâr payı, esas sermaye payının itibarî değerine oranla hesaplanır; ayrıca yerine getirilen ek ödeme yükümlülüklerinin tutarı da kâr payının hesaplanmasında itibarî değere eklenir.(3) Şirket genel kurulu, kanun ya da şirket sözleşmesinde öngörülmeyen veya öngörüleni aşan tutarlarda yedek akçelerin ayrılmalarına sadece;a) Zararların karşılanması için gerekliyse,b) Şirketin gelişimi için yatırım yapılması ihtiyacı ciddi bir şekilde ortaya konulmuşsa, bütün ortakların menfaati böyle bir yedek akçe ayrılmasını haklı gösteriyorsa ve bu hususlar şirket sözleşmesinde açıkça belirtilmişse karar verebilir.Karın dağıtılabilmesi için, her şeyden önce ortaklığın kar elde etmiş olması gerektiği, ayrıca kanun ve esas sözleşme uyarınca ayrılması gereken kanuni yedek akçelerle, şirket sözleşmesinde öngörülmüş yedek akçelerin de ayrılmış olması gerektiği, kâr payı ancak net dönem karından dağıtılabileceği için, geçen dönem zarar veya zararlarının da düşülmesi gerektiği,Şirket sözleşmesi ile aksi öngörülmedikçe, kâr payının, esas sermaye payının itibari değerine oranla hesaplanacağı, ayrıca yerine getirilen ek ödeme yükümlülüklerinin tutarının da kâr payının hesaplanmasında itibari değere ekleneceğinin düzenlendiği, buna göre, kâr payı, ortakların sermaye borçlarını ödedikleri oranda alınabileceği,Mahkemenin görevlendirmesi doğrultusunda, davalı şirkete ait 2019-2020 ve 2021 yıllarına ait ticari defterler ve mali tabloların incelendiği,... İnşaat ve Taah. ve Ltd.Şti.ne ait 2019-2020 ve 2021 yıllarına ait Mizan ve Kurumlar Vergisi Beyannamesi ekinde yer alan Bilanço ve Gelir Tablolarının incelendiği,Davacının 2019-2020 ve 2021 yıllarında davalı şirketteki hisse oranının %100 olduğunun tespit edildiği,Yıllara Göre Kar / Zarar tablosuBrüt SatışlarSatışların MaliyetiFaaliyet karı/ zararıDönem Net K/Z20191.935,8756.292,49-54.356,62-58.948,4720203.077.797,903.030.511,3536.878,3941.233,7220212.527.926,002.492.233,365.315,727.356,262020 yılında, elde edilen 41.233,72TL lik karın, 2019 yılı zararı olan 58.948,47TL den mahsup edildiğinin tespit edildiği,2021 yılında şirketin dönem karı 10.173,25TL olup, K. Dönem Karı, Vergi ve Diğer Yasal Yükümlülükler düşüldüğünde dönem net karının 7.356,26TL olduğu,Şirket kayıtlarında kar dağımına esas kayıt bulunmadığı, Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yapılan incelemede de şirketin kuruluş, tadil, amaç ve konu değişikliği, şube açılış, yönetim-temsil ve pay devrine ilişkin konularda ilan yayınladığı ancak kar payı dağıtımına ilişkin herhangi bir ilan bulunmadığı yönünde görüş ve kanaat bildirir rapor sunulmuştur. Rapordan birer suretin taraflara tebliğ edildiği, rapora karşı davacı vekilinin ve davalı vekilin itiraz dilekçesi sundukları görülmüştür.Davalının itirazları doğrultusunda ek rapor alınmış, █████/2024 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle;-Davacının 2019-2020 ve 2021 yıllarında davalı şirketteki hisse oranının %100 olduğunun tespit edildiği,-2020 yılında, elde edilen 41.233,72TL lik karın, 2019 yılı zararı olan 58.948,47 TL den mahsup edildiğinin tespit edildiği,-2021 yılında şirketin dönem karı 10.173,25TL olup, K. Dönem Karı, Vergi ve Diğer Yasal Yükümlülükler düşüldüğünde dönem net karın 7.356,26TL olduğu yönde kanaat bildirir rapor sunulmuştur. Ek rapordan birer suretin taraflara tebliğ edildiği, rapora karşı davacı vekilinin ve davalı vekilinin itiraz dilekçesi sundukları görülmüştür.Dava dilekçesinde yemin deliline dayanıldığı görülmekle davacı tarafa yemin teklif edip etmeyeceğini bildirmek üzere 2 haftalık kesin süre verilmiş, kesin süreye uyulmadığı takdirde yemin deliline dayanmaktan vazgeçmiş sayılacağı davacı vekiline ihtar edilmiş, davacı vekilinin █████/2025 tarihli dilekçe ile yemin metni sunduğu, yemin metninin davalı ... İnş. ...ltd. Şti'ye tebliğ edilmiştir.Mahkememizin █████/2026 tarihli duruşmasında davalı şirket yetkilisi ... şirket yetkilisi olduğuna dair imza sirkülerini sunmuş ve "... ile bir ortaklık sözleşmemiz vardır. bu ortaklı sözleşmesine göre kar payı alacağının olduğuna, şirketimiz sürekli zarar etti hiçbir karımız yoktur, şirketimiz nezdinde yeni yapılan ve yapılmaya devam eden aktif işlerimiz vardır....İnşaat Taahhüt Otomotiv Hayvancılık Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile anlaşma yaptık ve karşılığında ... Şirketi Ukdesine Geçirilmek Üzere ''... Melikgazi/Kayseri'' adresindeki 30 milyon değerindeki düğün salonunu almadık, yaptığımız işlere karşılık almış olduğumuz taşınmazlar yoktur. Edirne İli Merkez İlçesi Merkez ... Parsel'de bulunan 3.057,60 TL'lik arsa yine ... şirketinin talimatı ile ...'nin eşi ...'nin üzerine (gerçekte ...'a ait olmak üzere) alınmadı, Kayseri İli Melikgazi İlçesi ...Parsel'de bulunan 6.780,12 m2 arsanın 1.200,00m2'lik hissesi yine ... tarafından, şirket adına ...'nin adına geçirilmedi, Kayseri İli Kocasinan İlçesi ... Parseller ...'un talimatıyla yaklaşık değeri 26.100.000,00TL ... adına alınmadığına, Parası ... tarafından ödenmediğine, Buraya ayrıca ... tarafından zamanında 1.100.000,00TL'lik duvar yaptırılmadığına, Kayseri İli Kocasinan İlçesi ... Parsel'de bulunan yerde 4 adet daire ... alınmadığına, Bunlardan 31 Numaralı Bağımsız Bölüm (3+1'lik daire) ... tarafından ... adına Yasemin Samyeli'ne devredilmediğine, Bunlardan birisi 315.000,00TL'ye, biri 375.000,00TL'ye, biri yine 375.000,00TL'ye, en sonuncu daire ise 600.000,00TL'ye satılmadığına, toplam da 1.665.000,00TL getirisi olmadığına, Kayseri İli Kocasinan İlçesi ... 2 adet dükkan (yaklaşık değeri 1.000.000,00TL) yine AYK'nın talimatı ile ... adına devredilmediğine, Kayseri İli Kocasinan İlçesi ...'de bulunan yer kat karşılığı arsa sahibinden alınmadığına ve 6 tane 2+1, 12 tane 3+1 daire ve 4 dükkan yaptırılmadığına. İnşaatın tamamı ... tarafından yaptırılmadığına, buranın 6 dairesi (4 adet 3+1, 2 adet 2+1) arsa sahibine verilmediğine, kalan 12 adet daire(8 tane 3+1, 4 tane 2+1) ile 4 adet dükkan ... adına kar olarak dönüşü olmadığına, buranın 6 tane 3+1 daire başkalarına tanesi ortalama 350.000,00 TL karşılığında satılmadığına, 4 tane de 2+1 daire ortalama 250.000,00 TL karşılığında başkalarına satılmadığına, O tarih itibariyle satılan dairelerden 3.100.000,00TL değerinde kar elde edilmediğine, ayrıca 2 adet 3+1 daire ...'nin talimatıyla şirket adına ...'ın (...'nin kayınpederi) üzerine geçirilmediğine, yine 4 adet dükkan ...'nin talimatıyla 2'si Yasemin Samyeli(...'nin eşi) 1'i ...İ'nin(kızı) 1'i de ...'nin(oğlu) adına geçirilmediğine, Kayseri İli Kocasinan İlçesi ...Parsel'de bulunan arsa da iş ortaklığı ile yapılmadığına, karşılığında ... adına 12 daire alınmadığına, bu daireler de parça parça ... adına geçirilmediğine. Dairelerin dava tarihi itibariyle yaklaşık değeri 1.500.000,00TL civarında , 12 dairenin şirkete katkısı 18.000.000,00TL civarında olmadığına, Kayseri İli Kocasinan İlçesi...de bulunan arsa ... adına satın alınmadığına, tapu devri ...'ne yapılmadığına, Kayseri İli Kocasinan İlçesi ...Parsel'de bulunan arsa kat kaşılığı yapılmadığına, Üzerine 8 daire ve 1 dükkan yapılmadığına, bunların 3 daire arsa sahibine verilmediğine gerisi(5 daire 1 dükkan) ... adına tapusu çıkarılmadığına, Dairelerden 2 tanesi devralındığı tarihlerde başkasına ortalama tanesi 600.000,00TL civarında satılmadığına ve yaklaşık 1.200.000,00TL civarında 2 daireden gelen para şirkete geçmediğine, Yine kalan 3 daire ve 1 dükkan hala durmadığına, Yani buradan toplam şirkete katkı 1.050.000,00TL(dükkan)+4.500.000,00TL(3 adet daire)+1.200.000,00TL(satılan daireler) olmak üzere 6.750.000,00TL civarında olmadığına, Kayseri İli Kocasinan İlçesi Kayabaşı Mahallesi'nde bulunan 1 adet dükkan Kekeçoğlu İnşaattan alınarak ...'un talimatıyla yine Yasemin SAMYELİ'nin üzerine geçirilmediğine, Kayseri İli Kocasinan İlçesi ...Parsel'de bulunan arsa kat karşılığı inşaat sözleşmesi yapılarak arsa sahibinden alınmadığına, üzerine toplam 80 daire 6 dükkan yapılmadığına, Buradan toplam 19 daire arsa sahibine verilmediğine, 61 daire 6 dükkan AYK İnovasyona verilmediğine, Bunlardan 14 daire iş karşılığı OFG Yapıya verilmediğine, 2 daire PVC için, 2 daire elektrik, 2 daire su işleri, 2 daire mobilyacıya, 1 daire çelik kapıcıya, alüminyumcuya 1 daire verilmediğine, geriye kalan 37 daire ve 6 dükkan ...'a kalmadığına, ... şirketi devrederken ... henüz satmadığı 10 daire 2 dükkanın durmadığına, Satılan 27 dairenin getirisi (daire başına ortalama 350.000,00TL'den) 9.450.000,00TL yapmadığına, 4 dükkanın getirisi ise (Biri 300.000,00TL'ye, Biri 575.000,00TL'ye, biri 440.000,00TL'ye, biri ise 550.000,00TL'ye satılmamış olup ) 1.865.000,00TL' olmadığına. Kalan 10 dairenin dava tarihi itibariyle mevcut değeri (tanesi 1.750.000,00TL'den) 17.500.000,00TL, kalan 2 dükkanın dava tarihi itibariyle mevcut değeri ise (toplam 287 m2 lik dükkan ölçümü) 3.000.000,00 TL' olmadığına, yani buradan da masraflar çıktıktan sonra mevcut şirket için gelen getiri toplamda; 17.500.000,00(10 Daire)+ 3.000.000,00TL(2 Dükkan)+ 9.450.000,00TL(Satılan 27 Daire) Olmak üzere 29.950.000,00TL' olmadığına, Kayseri İli Kocasinan İlçesi ...l'de arsa ... adına alınmadığına, Ve burada 10 adet daire yapılmadığına, Dairelerin her biri 250.000,00TL'ye satılmadığına, Buradan da 2.500.000,00TL o günün parasıyla şirkete katkı sağlanmadığına, Kayseri İli Kocasinan İlçesi ...Parsel'de bulunan apartmanın 3. Katında 1 adet daire yine iş karşılığı alınmadığına bu daireyi de 800.000,00TL karşılığında ...'a satılmadığına. ilişkin, namusum, şerefim ve kutsal saydığım inanç ve değerler üzerine yemin ederim." şeklinde yemini eda etmiştir.DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, YARGILAMA VE GEREKÇE:Dava █████/2019 tarihli sözleşme gereği davacının kar payı alacağı bulunup bulunmadığı var ise miktarının ne kadar olduğu hususlarının olduğu, tespit edildi.Mahkememizce tanıklar dinlenmiş ve tüm deliller toplandıktan sonra bilirkişi incelemesi yaptırılmış, muhasebeci-mali müşavir bilirkişi ve TTK alanında uzman hukukçu bilirkişi █████/2024 tarihli raporda düzenlemişlerdir. Raporda Şirket kayıtlarında kar dağımına esas kayıt bulunmadığı, Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yapılan incelemede de şirketin kuruluş, tadil, amaç ve konu değişikliği, şube açılış, yönetim-temsil ve pay devrine ilişkin konularda ilan yayınladığı ancak kar payı dağıtımına ilişkin herhangi bir ilan bulunmadığı yönünde görüş ve kanaat bildirir rapor sunulmuştur. Rapordan birer suretin taraflara tebliğ edildiği, rapora karşı davacı vekilinin ve davalı vekilin itiraz dilekçesi sundukları görülmüştür.Davalının itirazları doğrultusunda ek rapor alınmış, █████/2024 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle;-Davacının 2019-2020 ve 2021 yıllarında davalı şirketteki hisse oranının %100 olduğunun tespit edildiği,-2020 yılında, elde edilen 41.233,72TL lik karın, 2019 yılı zararı olan 58.948,47 TL den mahsup edildiğinin tespit edildiği,-2021 yılında şirketin dönem karı 10.173,25TL olup, K. Dönem Karı, Vergi ve Diğer Yasal Yükümlülükler düşüldüğünde dönem net karın 7.356,26TL olduğu yönde kanaat bildirir rapor sunulmuştur.Ayrıca, ispat yükü TMK'nin 6/1. maddesinde “Kanunda aksine bir hüküm bulunmadıkça, taraflardan her biri, hakkını dayandırdığı olguların varlığını ispatla yükümlüdür.” ve 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun (HMK) 190. maddesinde de, “İspat yükü, kanunda özel bir düzenleme bulunmadıkça, iddia edilen vakıaya bağlanan hukuki sonuçtan kendi lehine hak çıkaran tarafa aittir. Kanuni bir karineye dayanan taraf, sadece karinenin temelini oluşturan vakıaya ilişkin ispat yükü altındadır. Kanunda öngörülen istisnalar dışında, karşı taraf, kanuni karinenin aksini ispat edebilir.” şeklinde düzenlenmiştir.Tüm dosya kapsamı incelendiğinde davacının yukarıda yazılı kanun maddeleri gereğince kar payı verileceğine dair iddiasını ispat edemediği, dava dilekçesinde yemin deliline dayanıldığı ve davalı şirket yetkilisinin yemini icra ettiği anlaşılmakla ispat edilemeyen davanın reddine karar vermek gerekmiştir.HÜKÜM
: Yukarıda açıklanan nedenler ile;1-Davanın REDDİNE,2-492 sayılı Harçlar Kanunu'na ekli (1) sayılı tarife gereğince; alınması gereken 732,00-TL harcın davacı tarafından peşin yatırılan 179,90-TL harçtan mahsubu ile artan 552,10-TL harcın karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacı tarafa iadesine,3-Davacı tarafından yapılan tüm yargılama giderlerinin kararın mahiyeti gereği davacı taraf üzerine bırakılmasına,4-Davalı tarafından yapılan herhangi bir yargılama gideri bulunmadığından bu konuda mahkememizce herhangi bir karar verilmesine yer olmadığına,5-Davalı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan A.A.Ü.T.'nin 13/2 maddesi gereğince hesap edilen 5.000,00-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,6-6100 sayılı HMK 120 ve 333. maddeleri gereğince taraflarca yatırılan gider avansının kalan kısmının kararın kesinleşmesi halinde tarafça numarası bildirilen veya bildirilecek hesaba, hesap numarası bildirilmediği takdirde adreslerine ödemeli olarak re'sen gönderilmesine,7-Bölge Adliye ve Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Cumhuriyet Başsavcılıkları İdari ve Yazı İşlerinin Yürütülmesine Dair Yönetmeliğin 203. maddesi uyarınca dosyanın tarih ve işlem sırasına düzenlenip dizi listesine bağlanmasına, Yazı İşleri Müdürü tarafından kontrolü yapıldıktan sonra İstinafa gönderilmesine veya arşive kaldırılmasına,Dair, davacı vekilinin ve davalı vekilinin yüzüne karşı gerekçeli kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içinde Kayseri Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. █████/2026Katip ...e-imzalıdırHakim ...e-imzalıdır