izmir 7. asliye ticaret mahkemesinde ticari hizmet sözleşmesinden kaynaklanan ödenmemiş abonelik faturalarına dayalı icra takibine yapılan itirazın iptali ve icra inkar tazminatı talepli dava.

İzmir 7. Asliye Ticaret Mahkemesinde ticari hizmet sözleşmesinden kaynaklanan ödenmemiş abonelik faturalarına dayalı icra takibine yapılan itirazın iptali ve icra inkar tazminatı talepli dava.

Özet: Ticari nitelikteki abonelik hizmet sözleşmesinden kaynaklanan ve farklı tarihlerdeki birden fazla faturadan oluşan toplam 617,20 TLlik alacağın tahsili amacıyla bir şirket tarafından başlatılan icra takibine davalı şirketin yaptığı itirazın iptali ve %20 icra inkar tazminatı talebiyle açılan davada, davalının yasal süresinde cevap vermemesi üzerine yapılan yargılama sonucunda sunulan bilirkişi raporu, davacı şirketin davalıdan abonelik kullanımı neticesinde 599,66 TL tutarında alacağı bulunduğunu mütalaa etmiştir.

T.C.

İZMİR 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

: 2019/72

KARAR NO

: 2021/27

DAVA

: İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ

: 06/09/2019

KARAR TARİHİ

: 14/01/2021

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalının ... abonelik numarasıyla kullanmakta olduğu hizmete ait 20/04/2017 tarihli 73,00-TL, 22/05/2017 tarihli 76,00-TL, 20/06/2017 tarihli 101,75-TL, 20/07/2017 tarihli 99,00-TL, 21/08/2017 tarihli 112,50-TL, 20/09/2017 tarihli 104,25-TL ve 22/01/2018 tarihli 33,16-TL olmak üzere toplam 617,20-TL borcunu ödememesi nedeniyle davalı aleyhine Kemalpaşa İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyası icra takibi başlattıklarını, davalının haksız itirazı nedeniyle takibin durduğunu belirterek itirazın iptaline ve %20 icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalının yasal süre içerisinde davaya cevap vermediği anlaşılmaktadır.

DELİLLER

1-İzmir Arabuluculuk Bürosu'nun... Arabuluculuk numaralı Arabuluculuk Son Anlaşamama Tutanak aslı,

2-Kemalpaşa İcra Dairesinin... Esas sayılı icra dosyası,

3-Davacı şirket tarafından davalı şirket adına düzenlenen faturalar,

4-Davalı şirkete ait abonelik sözleşmesi,

5-Serbest Muhasebeci Mali Müşavir bilirkişinin 22/07/2020 tarihli raporu,

6-Sair deliller.

DAVA KONUSU

Açılan dava, taraflar arasında imzalanan abonelik sözleşmesi kapsamında davalı şirketin abonelik kullanımı neticesinde davacı şirket tarafından davalı şirket adına düzenlenen faturalardan kaynaklanan alacağın tahsili amacıyla davalı şirket aleyhine başlatılan icra takibine davalı şirket tarafından süresinde yapılan itirazın iptali ve asıl alacağın %20'si oranında icra inkar tazminatının davalı şirketten tahsili taleplerine ilişkindir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

2004 sayılı İcra İflas Kanunu'nun 67. maddesinde İcra Takibine İtirazın İptali; ''Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir.

Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın (Değişik ibare:02/07/2012-6352 S.K./11.md.) yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkum edilir.

İtiraz eden veli, vasi veya mirasçı ise, borçlu hakkında tazminat hükmolunması kötü niyetin sübutuna bağlıdır.

Birinci fıkrada yazılı itirazın iptali süresini geçiren alacaklının umumi hükümler dairesinde alacağını dava etmek hakkı saklıdır.

Bu Kanunda öngörülen icra inkar tazminatı, kötü niyet tazminatı ve benzeri tazminatların tespitinde, takip talebi veya davadaki talep esas alınır.'' şeklinde düzenlenmiştir.

Kemalpaşa İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyasının incelenmesinde, alacaklının davacı... Anonim Şirketi olduğu, borçlunun... ve Çelik İmalat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi olduğu, davacı vekilinin davalı şirket aleyhine 599,66-TL asıl alacak ve 17,54-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 617,20-TL üzerinden icra takibi başlattığı, davalı tarafın süresinde yapmış olduğu itirazı üzerine icra takibinin durdurulmasına karar verildiği görülmektedir.

Davacı... Anonim Şirketi'ne müzekkere yazılarak davalı... Taahhüt ve Çelik İmalat Sanayi Ticaret Limited Şirketi'ne ait abonelik sözleşmesi ve ekleri ile davalı şirket adına düzenlenen detaylı faturalar dosya arasına alınmıştır.

Dosyanın re'sen belirlenecek Serbest Muhasebeci Mali Müşavir bilirkişiye tevdi ile dosya kapsamı, tarafların iddia ve savunmaları, taraflar arasında imzalanan abonelik sözleşmesi, davalı şirketin abonelik kullanımı neticesinde davacı şirket tarafından davalı şirket adına düzenlenen faturalar, Kemalpaşa İcra Dairesi'nin... Esas sayılı dosyası ve sair deliller birlikte değerlendirilerek; taraflar arasında imzalanan abonelik sözleşmesi kapsamında davalı şirketin abonelik kullanımı neticesinde davacı şirket tarafından davalı şirket adına düzenlenen faturalardan kaynaklı olarak davacı şirketin davalı şirketten alacağının bulunup bulunmadığı, alacağı var ise miktarı, icra takibinde işletilen faiz miktar ve oranının usulüne uygun şekilde işletilip işletilmediği hususlarının belirlenerek düzenlenecek raporun mahkememize sunulması istenilmiş, Serbest Muhasebeci Mali Müşavir bilirkişi 22/07/2020 havale tarihli raporunda davalı şirketin abonelik kullanımı neticesinde davacı şirket tarafından davalı adına düzenlenen faturalardan kaynaklı olarak davacı şirketin davalı şirketten 599,66-TL tutarında alacağının bulunduğunu mütalaa etmiştir.

Davalı vekilinin Serbest Muhasebeci Mali Müşavir bilirkişinin 22/07/2020 havale tarihli raporuna karşı şirketin faal olmadığı yönündeki itirazının ... ve Çelik İmalat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ait ticari kayıtları gösterir 23/01/2018 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi kayıtlarında şirketin taşındığı yönünde bildirim yapıldığı ve şirketin taşınması hususunun gazetede ilan edildiği göz önünde bulundurularak, dava konusu alacak miktarı açısından Tüketici Hakem Heyeti'nin görevine girdiği yönündeki itirazlarının davalı ... Taahhüt ve Çelik İmalat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin ticari şirket olması sebebiyle tüketici sıfatını haiz olmadığı göz önünde bulundurularak, davacı şirketin ödenmeyen faturalardan dolayı davalı şirkete ait aboneliği iptal etmemesi sebebiyle dava konusu fatura bedellerinin artmasına sebep olduğu yönündeki itirazlarının davalı şirket tarafından abonelik sözleşmesinin iptali amacıyla davacı şirkete başvurusunun bulunmadığı, davalı tarafça da bu yönde bir beyan ve iddianın bulunmadığı göz önünde bulundurularak, davalının abonelik sözleşmesinden kaynaklanan aboneliği kullanmadığı yönündeki itirazının davacı şirket tarafından sunulan abonelik sözleşmesi ve faturalar karşısında davalı tarafın aboneliğin kullanılmadığına yönelik herhangi bir delil ibraz etmediği göz önünde bulundurularak ayrı ayrı reddine karar verilerek yargılamaya devam olunmuştur.

Tüm dosya kapsamı, tarafların iddia ve savunmaları, İzmir Arabuluculuk Bürosu'nun ... Arabuluculuk numaralı Arabuluculuk Son Anlaşamama Tutanak aslı, Kemalpaşa İcra Dairesinin ... Esas sayılı icra dosyası, davacı şirket tarafından davalı şirket adına düzenlenen faturalar ve dekontlar, Serbest Muhasebeci Mali Müşavir bilirkişinin 22/07/2020 tarihli raporu ve sair deliller birlikte değerlendirildiğinde, taraflar arasında imzalanan abonelik sözleşmesi kapsamında davalı şirketin abonelik kullanımı neticesinde davacı şirket tarafından davalı şirket adına düzenlenen faturalardan kaynaklanan alacağın tahsili amacıyla davalı şirket aleyhine başlatılan icra takibine davalı şirket tarafından süresinde yapılan itirazın iptali ve asıl alacağın %20'si oranında icra inkar tazminatının davalı şirketten tahsili ile iş bu davanın ikame edildiği, Kemalpaşa İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyasında davacı vekilinin davalı şirket aleyhine 599,66-TL asıl alacak ve 17,54-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 617,20-TL üzerinden icra takibi başlattığı, davalı tarafın süresinde yapmış olduğu itirazı üzerine icra takibinin durdurulmasına karar verildiği, Serbest Muhasebeci Mali Müşavir bilirkişinin 22/07/2020 havale tarihli raporunda davalı şirketin abonelik kullanımı neticesinde davacı şirket tarafından davalı adına düzenlenen faturalardan kaynaklı olarak davacı şirketin davalı şirketten 599,66-TL tutarında alacağının bulunduğunu mütalaa ettiği, davalı şirket tarafından abonelik sözleşmesinin iptali amacıyla davacı şirkete başvurusunun bulunmadığı, davalı tarafça da bu yönde bir beyan ve iddianın bulunmadığı göz önünde bulundurularak, davalının abonelik sözleşmesinden kaynaklanan aboneliği kullanmadığı yönündeki itirazının davacı şirket tarafından sunulan abonelik sözleşmesi ve faturalar karşısında davalı tarafın aboneliğin kullanılmadığına yönelik herhangi bir delil ibraz etmediği dikkate alındığında davacı şirketin ödenmeyen faturalardan dolayı davalı şirkete ait aboneliği iptal etmemesi sebebiyle dava konusu fatura bedellerinin artmasına sebep olduğu yönündeki itirazların yerinde olmadığı, taraflar, mahkememiz ve Bölge Adliye Mahkemesi'nin denetimine uygun ve elverişli olarak düzenlendiği kanaatiyle Serbest Muhasebeci Mali Müşavir bilirkişinin 22/07/2020 havale tarihli raporu doğrultusunda davacının cari hesaptan ve faturalardan kaynaklı olarak davalıdan 599,16-TL alacağı olduğu, icra takibinde talep edilen işlemiş faiz miktarının usul ve Yasaya uygun olduğu anlaşılmakla, açılan davanın kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM

: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

Açılan davanın KABULÜ İLE,

1-Davalı... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin Kemalpaşa İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyasındaki icra takibine ilişkin İTİRAZININ İPTALİNE, Kemalpaşa İcra Dairesinin ...Esas sayılı dosyasındaki icra takibinin 599,16-TL asıl alacak ve 17,54-TL işlemiş faiz üzerinden devamına,

2-Alacak miktarı likit olduğundan takip konusu kabul edilen asıl alacak miktarı olan 599,16-TL'nin %20'si oranında icra inkar tazminatının davalı... İmalatı Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinden alınarak davacı... Anonim Şirketine verilmesine,

3-492 sayılı Harçlar Kanunu gereğince karar tarihi itibariyle alınması gereken 59,30-TL karar ve ilam harcından, 44,40-TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 14,90-TL karar ve ilam harcının davalıdan alınarak Hazineye irat kaydına,

4-Davacı tarafından yapılan 33,00-TL elektronik tebligat, 108,40-TL tebligat, 216,00-TL posta masrafı, 500,00-TL bilirkişi ücreti, 44,40-TL peşin harç ve 44,40-TL başvurma harcı olmak üzere toplam 946,80-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

5-Davacının kendisini vekille temsil ettirdiği göz önünde bulundurularak karar tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi hükümleri uyarınca 616,70-TL nispi vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

6-7155 sayılı Abonelik Sözleşmesinden Kaynaklanan Para Alacaklarına İlişkin Takibin Başlatılması Usulü Hakkında Kanun'un 23/14. maddesi gereğince ileride haksız çıkacak taraftan tahsil olunmak üzere Adalet Bakanlığı bütçesinden karşılanan 1.320,00-TL zorunlu arabuluculuk yargılama giderinin davalıdan tahsili ile Hazineye irat kaydına,

7-6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 333. maddesi gereğince kullanılmayan gider avansının talep halinde ve karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,

Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı vekilinin yokluğunda, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 341/2. maddesi gereğince kesin olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.14/01/2021

Katip ...¸

eimza

Hakim ...

E imza