İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesinde görülen, ticari şirket yöneticisinin azli ile haksız fiilden kaynaklanan tazminat talepli ortaklık anlaşmazlığı davası.
Özet: Bu ticari dava, bir inşaat şirketinin %50 hissesine sahip iki ortak arasında, şirket müdürü olan davalının, arsa sahibi annesiyle yapılan kat karşılığı inşaat sözleşmesi kapsamında tamamlanan rezidans projesinin yönetimi sırasında, şirketin menfaatlerine aykırı hareket ederek, şirkete ait 500.000 TLlik krediyi şahsi hesabına geçirdiği, usulsüz faturalarla fahiş ve gereksiz harcamalar yaptığı (örn. havuz inşaatı, fahiş klima alımları), ortaklara bilgi vermediği ve şirket varlıklarını kötüye kullandığı iddiasıyla, müdürlüğünün azline ve haksız fiilden kaynaklanan tazminata ilişkin olup, davalı taraf ise inşaatın davacı ortağın babasının ödemeleri durdurması üzerine kendi ve ailesinin yaklaşık 3.000.000 TLlik şahsi katkılarıyla tamamlandığını savunarak, iddiaları reddetmektedir.

ESAS NO
: ████████ EsasKARAR NO
: ████████DAVA
: Ticari Şirket (Yöneticilerin Azline İlişkin), Tazminat (Haksız Fiilden Kaynaklanan)DAVA TARİHİ
: █████/2011BİRLEŞEN İZMİR 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ'NİN ████████ ESAS ████████ KARAR SAYILI DOSYASINDA;DAVA
: Tazminat (Haksız Fiilden Kaynaklanan)DAVA TARİHİ
: █████/2017KARAR TARİHİ
: █████/2020Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Yöneticilerin Azline İlişkin), Tazminat (Haksız Fiilden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,ASIL DAVA
: Davacı vekili, mahkememize verdiği dava dilekçesi ile ve özetle; müvekkili ile davalı ...'in ... şirketinin %50 hissesi ile ortağı olduğunu, şirketin 3 eylül 2009 tarihli şirket ana sözleşmesi ile kurulduğunu, şirketi temsile yetkili olarak 10 yıl süre ile ... ve davalı ortak ...'in tayin edildiğini, şirketin ...'in annesi ... ile █████/2009 tarihli bir kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesi imzaladığını, bu sözleşmeye göre ... kain taşınmaz üzerine 20 bağımsız bölümden oluşan iş yeri ve mesken yapımı konusunda anlaşmanın sağlandığını, bu anlaşmaya göre bağımsız bölümlerin satışı neticesinde elde edilecek gelirin %55 lik hissesi şirkete, %45 lik kesimi arsa sahibi ...'e ait olmasının kararlaştırıldığını, yapılan sözleşme gereğince söz konusu inşaatın tamamlandığı ve şirket tarafından bitirildiğini, inşaatın yapım sürecinde yetkilerini kullanan ..., ortaklara ve şirketin diğer müdürü ...'na gerek inşaatın yapımı ile ilgili gerekse hesaplarla ilgili herhangi bir bilginin verilmediğini, şirket muhasebesine gönderilen bir takım faturalarının içeriğinin ise sağlıklı olmadığının tespit edildiğini, yapılan binanın metre karesi itibariyle de havuz inşaatı izni alınması imkansız olmasına rağmen havuz için 13.800,00-TL tutarında bir harcamanın yapıldığını, bina içinde toplam takılması gereken klima sayısı 22 iken 49 adet klima alındığını, her odaya bir adet klima alınmışken 47.200,00-TL bedelli fatura ile ayrıca merkezi sistem klima tesisatının kurulduğunu, sözleşmede yer almamasına rağmen balkon ve pencere önleri granit tezgahlar ise çimstone malzeme kullanmak suretiyle ve sağ kurutma makinesi için sözleşmeye aykırı olarak fahiş bedellerinin ödendiğini, şirketi temsile yetkili diğer müdür ... tarafından 12 mayıs 2011 tarihli ihtarnamesini çektiğini, ihtarname içeriğinde ... tarafından şirket hesabına ... Bankası ... Şubesinin 500.000,00-TL tutarlı kredinin çekildiğini ve bu kredinin şirket hesaplarına aktarılmadığını, █████/2011 tarihli toplantıda tamamlanan bu yapının apart otel olarak işletilmesi teklifinin edildiğini, tamamlanan inşaatta bulunan iki adet bağımsız bölümün 80.000,00-TL bedelle satıldığının öğrenildiğini, buna müteakip ...'e ihtarnamedeki hususlarda cevap vermesi için 16 Haziran 2011 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesini gönderdiğini, dilekçe ekinde sunulan katalog fotokopisinden de anlaşılacağı üzere şirket tarafından yapılan binanın ... Şti tarafından ... olarak işletilmeye başlatıldığını, bu nedenlerden öncelikle şirket müdürü ...'in şirket menfaatlerine aykırı hareket ettiğinden Türk Ticaret Kanunu'nun 161,162 ve 543 maddeleri gereğince yargılama sonuçlanıncaya kadar şirket müdürü olarak temsil yetkisinin kullanılmasını tedbiren durdurulmasını ve şirket müdürü olarak davalının yetkilerinin kaldırılmasını talep ve dava ettiği görülmüştür.CEVAP
: Davalı vekili, verdiği cevap dilekçesi ile ve özetle; █████/2009 tarihinde ... ve davacının babası ... bir araya gelerek her biri %50 hisseye sahip olmak üzere ... Şti'yi kurmaya kadar verdiklerini, şirket kurulurken ...'in doğrudan %50, ...'nun ise kızı ...'nun %50 hisse ile 100.000,00-TL sermayeli şirketinin kurulduğunu, ... ve ...'nun her ikisinin de her konuda tamamen yetkili şirket idarecilerinin olduğunu, şirketin kuruluş maksadının ...'in annesi ... ile █████/2009 tarihli bir kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesini imzaladığını, bu sözleşmeye göre ... kain taşınmaz üzerinden 22 dairelik rezidans inşa etmek ve bu maksatla kat karşılığı inşaat sözleşmesini yapmak olduğunu, iş bu anlaşmaya göre taşınmazların %55 lik hissesi şirkete, %45 lik kesimi arsa sahibi ...'a ait olmasının kararlaştırıldığını, rezidansın ilk inşaatına başlandığı tarihten itibaren şirket ortağı davalı ... ilk elden 100.000,00-TL nın üzerinde bir para ödediği halde davacı ve babası ... 70.000,00-TL civarlarında bir harcamanın yapıldığını, daha sonrasında davacı ve babası ...nun ödemelerini kestiğini, İnşaattın yarım kalmaması için ... adına olan banka hesabından ve baba oğlun yetkilisi olduğu ... Şti'nin kredi kartları ile banka hesabından yapılan harici ödemeler ve yine ... Şti hesabına yapılan firmanlarla inşaatın tamamlanabildiğini, oturma raporlarının anne ... tarafından alındığını, ... Şti. Adına yapılan inşaatın davalı ve ailesi tarafından yapılan yaklaşık 3.000.000,00-TL civarındaki ödemelerle tamamlandığını ve diğer ortak ... ile şirket müdürü ...'nun başta verilen 70.000,00-TL civarlarında ödeme dışında inşaatların yapımına hiçbir maddi katkıda bulunmadıklarını, ...'in babası ... ve ... Şti. Tarafından 3.000.000,00-TL civarında inşaat masrafının yapıldığını, bu haliyle çekilen 500.00,00-TL tutarındaki kredinin ... ailesi tarafından inşaatlar için sarf edildiğini, bu kredilerinin şirket hesaplarından gösterilmemesinin biçimsel anlamda defterlerin usulüne uygun tutulmasını anlamına gelmekte ise de bu durumdan sadece ... değil münferiden temsile yetkili diğer şirket müdürü olan ve defterleri teslim etmeyen ...nun da sorumlu tutulması gerektiğini, 50.000,00-TL lik bu kredinin geri ödenmesinin davacı ... ve babası ... tarafından yapılmamakta davalının babası ... tarafından yapılmakta olduğunu, bu durum banka kayıt ve belgelerinde sabit olduğunu, bu sebeplerle haksız ve mesnetsiz bu davanın reddine karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.Birleşen İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas ... Karar Sayılı Dosyasında;DAVA
: Davacı vekili dava dilekçesi ve duruşmalarda özetle; Müvekkili ile davalı ...' in ... Şti' nin % 50 oranında hissedarı olduklarını, şirket müdürlüğünün davacının babası ... tarafından gerçekleştirildiğini, şirketin ... ve ... tarafından münferiden imza ile temsil edilebildiğini, şirket ile diğer davalı ...' e ait ... kayıtlı arsa üzerine yapılacak inşaat konusunda █████/2009 tarihinde kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin imzalandığını, sözleşmeye göre inşaat sonucu elde edilecek 20 dairenin % 45' nin arsa sahibi ...' e kalan % 55' lik hissenin ise müteahhit şirket olan ... Şti' ne ait olacağını, sözleşmeye konu inşaatın gerçekleştirilmesi sırasında davalı ...' in tamamen bağımsız ve denetimsiz şekilde şirket adına kredi kullanmaya başladığını, şirket müdürü ... tarafından davalı ...' in hesap mutabakatı ve daire bedellerinin belirlenmesi için noter vasıtası ile davet edildiğini ancak davalının davete icabet etmediği gibi hesap mutakabatı yapılmadığını, ... tarafından İzmir ...Noterliği' nin █████/2011 tarih 4444 yevmiye numaralı ihtarnamesinin gönderildiğini, ihtarnamede şirket adına 500.000,00-TL' lik çekilen kredinin ne gerekçe ile çekildiği ve nerede kullanıldığı konusunda bilgi talep edildiğini ve dairelere yaklaşık 350.000,00-TL bedel teklif olduğunun iletildiğini, davalının denetimsiz davranışlarının devam etmesi sonucunda müvekkilinin davalı ...' a İzmir ...Noterliği' nin █████/2011 tarih ... numaralı ihtarnamesini gönderdiğini, ihtarname ile; ... tarafından 80.000,00-TL ile satılan 2 adet daireden şirket hissesine düşen bedelin tahsil edilip edilmediği, tahsil edildi ise paranın nereye harcandığı, ... Bankasından kullanılan kredi konusunda bilgi verilmesinin talep edildiğini, davalının ihtarnameye de cevap vermediğini, bunun üzerine müvekkili tarafından davalı ...' ın denetimsiz ve ... ile imzalanan sözleşmeye aykırı davranışlarının önlenmesi için İzmir .... ATM' nin ... E. ... K. Sayılı dosyası ile ...' in şirket müdürlüğünden azli için dava açıldığını, davanın reddine karar verildiğini, kararın Yargıtay tarafından bozulduğunu ve İzmir ... ATM' nin ... E. Sayılı dosyası ile halen derdest olduğunu, davalı ...' ın eylemlerinin aynı zamanda güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğundan şirket müdürü ...' nun davalı ...' i şikayet ettiğini, davalının İzmir Ascm' nin ... E. Sayılı dosyasında güveni kötüye kullanma suçundan yargılandığını, ... Şti tarafından yapılan dairelerin düşük bedel ile satıldığı ve inşaattan elde edilen kazancın tahsili amacıyla İzmir .... AHM' de ve İzmir ...AHM' de dava açıldığını, davalar ile birlikte ...' in taşınmazlarına ihtiyati tedbir şerhi işlendiğini, davanın devamı esnasında davalı ...' ın şirket müdürü olması sebebiyle davalı annesi ile düşünce ve eylem birliği içinde hareket etmek suretiyle muvazaalı ve hileli bir şekilde ibraname imzalayarak asil sıfatı ile davadan feragat edip şirketin ve şirket ortağı müvekkilinin zararına işler yaptığını, davalının eylemlerinin şirketin devamını engelleyen hakeretler olduğunu, bu sebeple şirketin fesih ve tasfiyesine karar verilmesi gerektiğini belirtmiş, ... Şti' nen fesih ve tasfiyesi ile müvekkilinin tasfiye payının tespitine, davalılardan ...' in ... daireyi █████/2011 tarihinde 80.000,00-TL bedel ile ... isimli şahsa satışından kaynaklanan ve müvekkiline isabet eden fazlaya ilişkin haklar saklı kalmak kaydıyla şimdilik 500,00-TL' nin dava tarihinden itibaren ticari temerrüt faizi ile birlikte davalı ...' den tahsiline, davalıların hileli ve muvazzalı hareket etmek suretiyle imzalamış oldukları ibraname sebebiyle müvekkilinin uğramış olduğu, fazlaya ilişkin haklar saklı kalmak kaydıyla şimdilik 500,00-TL' nin dava tarihinden itibaren ticari temerrüt faizi ile birlikte davalılardan müteselsilen ve müştereken tahsiline, davalıların müvekkiline zarar verme amacı ile hareket ederek kat karşılığı inşaat sözleşmesi nedeniyle şirketin ve dolayısıyla müvekkilinin elde edeceği kazancı engellemeleri sebebiyle fazlaya ilişkin haklar saklı kalmak kaydıyla 1.000,00-TL olmak üzere toplam 2.000,00-TL alacağın ticari temerrüt faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline karar verilmesini talep ve dava ettiği görülmüştür.CEVAP
: Davalı vekili cevap dilekçesi ve duruşmalarda özetle; Davacı asilin davaya ve tasfiyeye konu ... Şti' nin ortaklarından olup, davayı şirket adına yada yetkilisi sıfatı ile açmadığını, davacının dava açma ehliyeti ve hukuki yararı bulunmadığını, davalı ...' in 3. Kişi konumunda olduğunu, davanın ... yönünden husumetten, ... yönünden dava şartı yokluğundan reddinin gerektiğini, fesih ve tasfiye davasının davalı şirket tüzel kişiliğine karşı açılması gerektiğini, müvekkillerinin davada pasif husumet ehliyetinin bulunmadığını, davanın bu gerekçe ile reddinin gerektiğini, zaman aşımı süresinin dolduğunu ve davanın zaman aşımından reddinin gerektiğini, dava dilekçesinde bahsi geçen taşınmazlar ile ilgili açılan İzmir .... AHM ve İzmir ...AHM dosyalarının kesin hüküm ile karara bağlandığını, verilen kesin hükümler sebebiyle davanın reddinin gerektiğini, tasfiye ve diğer taleplere ilişkin davanın tefrikinin gerektiğini, davacının dava dilekçesinde yazılı taleplerinin tasfiyeye ilişkin olup şirketin feshine ilişkin bir talebinin bulunmadığını, şirket fesih edilmeden tasfiyeye başlanamayacağını, bu sebeple tasfiyeye ilişkin talebin reddinin gerektiğini, davacının kusurlu olduğunu ve bu sebeple fesih ve tasfiye davası açma hakkı bulunmadığını, davacının tazminat ve sair iddia ve taleplerinin yerinde olmadığını belirtmiş, davanın reddine karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.DELİLLER
: İzmir ... Noterliğinin ... yevmiye numaralı █████/2009 tarihli ... şirketinin ana sözleşmesi, █████/2009 tarihli kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesi, İzmir ... Noterliği'nin █████/2011 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarname sureti, İzmir ...Noterliği'nin █████/2011 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarname sureti, İzmir ...Noterliği'nin █████/2011 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarname sureti, ... ait katalog örneği, ...'a ve ...'a ait tapu fotokopisi, ... Bankası ... Şubesine ait müvekkilinin ortağı olduğu şirkete ait şirket müdürü ... tarafından kullanılan 250.000,00-TL tutarlı iki adet toplamda 500.000,00-TL tutarlı kredilerin dökümü, Faturalar, █████/2013 tarihli bilirkişi raporu, █████/2013 tarihli bilirkişi ek raporu, ticari defterler ve kayıtlar, tanık anlatımlarına dayandıkları görülmüştür.Dava konusu taraflarca sunulan deliller ve tarafların ortak olduğu ... Şti'nin, ticari defter ve kayıtları incelenerek davalı şirket temsilcisi ...'in şirket kötü yönetip yönetmediğini, şirketi zarar sokup sokmadığının tespiti için alınan █████/2013 tarihli bilirkişi raporunda özetle; ''Davacı vekilinin dava dilekçesinde kat karşılığı inşaat sözleşmesine aykırı olarak yapıldığını iddia ettiği harcamalarının faturalarının şirketin ticari defterlerine kaydedildiği, fakat bu faturaların içerikleri şahsımın uzmanlık alanı dışında olduğu, davacı vekilinin dava dilekçesinde ... tarafından şirket hesabına granati Bankası ... Şubesininden 500.000,00-TL tutarlı kredi çekildiği ve bu kredinin şirket hesaplarına aktarılmadığının iddia ettiği, davalının da cevap dilekçesinde bu kredinin şirket hesaplarında gösterilmemesinin biçimsel alamda defterlerinin usulüne uygun tutulmaması anlamına geldiğini beyan ettiği, fakat şirket defter defter kayıtları incelendiğinde, kullanım tarihi █████/2011 kredi hesap numarası ... ve kredi tutarı 250.000,00-TL olan kredinin █████/2011 tarih ve ... yevmiye numarası ile şirketin ticari defterine kaydedildiği, ve kullanım tarihi █████/2011 kredi hesap numarası ... ve kredi tutarı 250.000,00-TL olan kredinin █████/2011 tarih ve ... yevmiye numarası ile şirketin ticari defterine kaydedildiği, şirketin bu iki krediden dolayı █████/2012 tarih itibariyle (121.253,90+120.562,15=241.816,05-TL ) borç bakiyesinin olduğu, şirketin █████/2012 tarihli mali tablosunda defter kapanış kaydında █████/2012 tarihi itibariyle ...'e 933.507,89-TL, ...371.016,39-TL, ... 'e 186.541,00-TL ve ...'e 21.945,00-TL borcunun olduğu, ayrıca da yine şirketin █████/2012 tarih itibariyle; ...'nun 750,00-TL ve ...'nun da 42.332,11-TL borcunun olduğu, şirket tarafınan vergi dairesine beyan edilen kurumlar vergisi beyannamesi ile şirketin Ticari defterleri ve Mali Tablolarına göre ... Şti'nin ; 2009 takvim yılında, satışının olmadığı, dönem sonu zararının 3.491,25-TL olduğu karının olmadığı, 2010 takvim yılında satışının olmadığı dönem sonu zararının 10.197,01-TL olduğu karının olmadığı, 2011 takvim yılında 158.415,84-TL net satışının dönem sonu zararının 31.044,31-TL olduğu kararın olmadığı, 2012 takvim yılında satışının olmadığı dönem sonu zararının 4.399,58-TL olduğu karının olmadığı, şirket tarafından vergi dairesine beyan edilen kurumlar vergisi beyannamesi ile şirketin Ticari defterleri ve Mali tablolarına göre ... Şti nin kaydi özvalığının; 2009 yılı sonu itibariyle müspet 1.508,75-TL, 2010 yılı sonu itibariyle müspet 11.311,74-TL, 2011 yılı sonu itibariyle menfi -19.732,57-TL ve 2012 yılı sonu itibariyle de menfi -24.132,15-TL olduğu, yani şirketin 2011 ve 2012 yılları sonundaki kaydı özvarlıklarına göre borca batıklığının söz konusu olduğu, fakat şirketin kuruluş ana sözleşmesinin 6 maddesindeki taahhüt edilen sermayenin 3/4 'ü 75.000,00-TL ortaklar tarafından █████/2010 tarihi itibariyle ödenmesi gerekirken ödenmediği, iş bu sermayenin ödenmesi halinde şirketin özvalığının müspet olacağı, ayrıca şirket tarafından hem davacı hem de davalı vekilinin beyanlarında inşaatı tamamladığı ifade edilmiş olan taşınmazın gerçek değerinin de tespiti halinde öz varlığının gerçek rayiş değerinin bulunması gerektiği, şirketin ticari defter kayıtlarına göre, şirket ortaklarının sermaye taahhütlerini yerine getirdiklerinde ödediklerinde şirketin kaydi özvalığının müspet olacağı ve tarafların beyanlarından da anlaşılacağı üzere şirketin kat karşılığı sözleşmesindeki taahhütlerini yerine getirdiğinden, davalı ...'in şirketi kötü yönettiğinden ve şirketi zarar soktuğundan bahis edilemeyeceği...'' şeklinde görüş ve rapor beyan edildiği görülmüştür.Mahkememizin █████/2013 tarih ... esas ... karar sayılı dosyası ile yapılan yargılama neticesinde davanın reddine karar verildiği, anılan kararın temyiz edilmesi üzerine Yargıtay .... Hukuk Dairesi'nin █████/2014 tarih ... Esas ... Karar sayılı ilamı ile "Dava, 6762 sayılı TTK'nın 161, 162 ve 543. maddelerine dayalı olarak açılmış davalı şirket müdürünün yetkilerinin kaldırılması ve azli istemine ilişkin olup, mahkemece yukarıda özetlenen gerekçe ile davanın reddine karar verilmiştir. Ancak, uyuşmazlık tarafların ortak olduğu şirket ile davalının annesi arasında imzalanan kat karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklandığına göre, davalı şirket müdürünün anılan sözleşme hükümlerinin gereklerini yerine getirip getirmediği, yapılan işlerin sözleşmeye uygun olup olmadığı, sözleşme uyarınca şirket hissesine düşen taşınmazların değerinde satılıp satılmadığı, taşınmazların satım bedellerinin nerelere harcandığı, davacı tarafın dayandığı icra ve dava dosyaları ile bu dosyalarda davalı tarafından yapıldığı belirtilen feragat ve ibralar ile davalı aleyhine başlatılmış bir ceza soruşturması ya da açılmış bir ceza davası varsa ilgili ceza soruşturma ve dava dosyalarının da getirtilip incelenerek, aralarında inşaat mühendisi, mali müşavir ve şirketler hukuku alanında bir uzmanın da bulunduğu bilirkişi heyetinden rapor da aldırılmak ve tüm deliller değerlendirilmek suretiyle sonucuna göre karar vermek gerekirken eksik incelemeye dayalı olarak yazılı şekilde hüküm tesisi doğru görülmemiş, bozmayı gerektirmiştir" gerekçesi ile mahkememiz kararının bozulduğu, dosyanın mahkememizin ... Esas sırasına kaydının yapıldığı, mahkememizce Yargıtay bozma ilamına uyulmasına karar verilerek yargılamaya devam edildiği görülmüştür.Celp ve incelenen İzmir .... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dava dosyasının tetkikinde; davacı ... Şti vekilinin █████/2011 tarihli dava dilekçesi ile davalı ... hakkında, davacı ile davalı arasında ... bulunan taşınmaz üzerinde 20 adet bağımsız bölümden oluşan mesken ve işyeri yapımı konusunda █████/2009 tarihinde yapılan "Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi"ne göre, sözleşmede bağımsız bölümlerden birinin arsa sahibi tarafından satılması halinde %55 lik kısmının yükleniciye, yüklenici tarafından satılması halinde %45 lik kısmının arsa sahibine verilmesinin kararlaştırıldığı, davalı arsa sahibinin bağımsız bölümlerden 1 tanesini █████/2011 tarihinde davalı tarafından 80.000,00-TL bedelle dava dışı ...'a, 1 tanesini de dava dışı ...'e değerinin çok altında bir bedel ile 80.000.00'er TL sından satılmasından dolayı, davacı şirketin zarara uğratıldığından bahisle, davalı ... aleyhine 88.000,00-TL alacağa ilişkin alacak davası açıldığı, iş bu dosya ile birleştirilen, İzmir .... Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dava dosyasında, davacı şirketin davalı ... aleyhine aynı sebeplere istinaden mahrum kalınan kazanç yönünden fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile 200.000,00-TL alacağa ilişkin dava açıldığı, her iki dava dosyasının yapılan yargılamasında, asıl ve birleşen dosyanın davacısı olan şirket tarafından davadan feragat edilmesi nedeni ile davaların mahkemenin █████/2012 tarih ... Esas ... Karar sayılı ilamları ile feragat nedeniyle reddine karar verildiği görülmüştür.Uyuşmazlığın çözümü özel ve teknik bilgi gerektirdiğinden, dosyanın konusunda uzman inşaat mühendisi ..., SMMM bilirkişisi ... ve Dokuz Eylül Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi ...'dan oluşan bilirkişi heyetine tevdi edildiği, bilirkişi heyeti tarafından mahkememize sunulan tarihli █████/2018 tarihli rapor, █████/2019 tarihli ek rapor ve 22 ███████ tarihli 2. ek raporda özetle; Asıl Davadaki Davalı Şirket Müdürünün Haklı Sebeple Azli Talebi Bakımından: davalılardan Şirket ortağı ...’in davacının babası olan diğer Şirket ortağı ( % 50 Paylı ) haberdar etmeden tek başına yaptığı iş ve işlemlerin sadece Çeşme’deki İnşaatın yapım konusu olan Şirket faaliyetinde Şirketin zarara uğratıldığı, karlı bir projede inşaatın tamamlanması ile Şirketin Çeşme gibi bir bölgede yapılan 1615 M2 kaplaı alanlı inşaattan % 55 = 888,25 M2 kapalı alandan Şirketin mahrum kaldığı gibi bir durumla karşılaşılmış olduğu belirtilmiş olmakla birlikte, ...Şti. nin imzaladığı kat karşılığı sözleşme gereği ... ve ailesinin verdiği maddi destek sayesinde inşaatın süresinde tamamladığı bu yönü ile ...’in şirketi kötü yönettiğinden bahsedilemeyeceği hususu vurgulanmış olup, bu haliyle, şirket müdürü olan davalı ...’in arsa sahibi olan diğer davalı ...’e karşı şirketin açtığı davalardan diğer şirket ortağına haber vermeden feragat etmiş ve yine diğer şirket ortağına haber vermeden kat karşılığı inşaat sözleşmesini tek başına arsa sahibinden ibra alarak feshetmiş olması sonucunda şirketin zarara uğramış olması nedeniyle bu hususların davalının şirket müdürlüğünden azli için TTK m. 630/2 anlamında haklı sebep oluşturabileceği, ancak bununla beraber mali açıdan yapılan değerlendirmede, ...Şti. nin imzaladığı kat karşılığı sözleşme gereği ... ve ailesinin verdiği maddi destek sayesinde inşaatın süresinde tamamladığı bu yönü ile ...’in şirketi kötü yönettiğinden bahsedilemeyeceği de belirlenmiş olmakla, davalı şirket müdürü ...’in TTK m. 630/2 uyarınca şirket müdürlüğünden azlini gerektiren haklı sebeplerin bulunup bulunmadığı konusundaki nihai değerlendirmenin mahkemenin takdirinde olduğu,Birleşen Davadaki Tazminat Talepleri Bakımından: davalılar arasında ibraname imzalanması ve kat karşılığı inşaat sözleşmesinin feshedilmesi nedeniyle uğranılan zararın tazmini talebine ilişkin olarak; davalılardan şirket müdürü olan ...’in diğer şirket ortağı olan davacıyı haberdar etmeden tek başına yaptığı iş ve işlemlerin sadece Çeşme’deki İnşaatın yapım konusu olan Şirket faaliyetinde Şirketin zarara uğratıldığı ve karlı bir projede İnşaatın tamamlanması ile Şirketin Çeşme gibi bir bölgede yapılan 1615 M2 kapalı alanlı inşaattan % 55 = 888,25 M2 kapalı alandan Şirketin mahrum kaldığı belirtilmiş olup, bu haliyle, kat karşılığı inşaat sözleşmesine dava dışı ... Şti. taraf olduğundan, şirket müdürü olan davalı ... ile diğer davalı ... arasında ibraname imzalanması ve kat karşılığı inşaat sözleşmesinin feshedilmesi sonucunda dava dışı şirketin zarara uğradığı ve şirket ortağı olan davacı açsıından doğrudan bir zararın söz konusu olmadığı, bu bakımndan yukarıda belirtilen Yüksek Yargıtay 11. Hukuk Dairesi kararlarına göre, davacının TTK m. 553 ve 555 (6762 sayılı eski TTK m. 336,309) hükümleri uyarınca dolaylı zarar niteliğndeki bu zararların şirkete ödenmesini talep edebileceği, ancak dava dilekçesinde bu zararlar nedeniyle kendisine tazminat ödenmesini talep ettiği görülmekle, şirket ortağı olan davacının şirket müdürü olan ... ile diğer davalı ... arasında ibraname imzalanması ve kat karşılığı inşaat sözleşmesinin feshedilmesi sonucunda uğranılan zararların tazmini talebiyle davalı şirket müdürü ... aleyhine açtığı tazminat davasının bu haliyle isabetli olup olmadığı konusundaki nihai değerlendirmenin mahkemenin takdirinde olduğunuDiğer yandan, 80.000 TL. bedel ile satılan dairelerin satışı nedeniyle uğranılan zararın tazmini talebine ilişkin olarak; yukarıda yer alan teknik değerlendirmelerde, davacının zarar iddiaları arsa sahibinin sattığı 2 adet daireye ilişkin olup , arsa sahibinin kendi uhdesinde kalacak olan bağımsız bölümleri istediği bedel ve şarrtta pazarlayabileceği ve dolayısıyla açılan bu davadaki arsa sahibi tarafından satılan 2 dairenin düşük bedelle satıldığı için Şirketin zarara uğradığı yönündeki talebin teknik olarak yerinde bulunmadığı belirtilmiş olup, şirketin satılan daireler nedeniyle esasen bir zarara uğramamış olduğu da belirlenmiş olup, bu konuyla ilgili talep edilen 80.000 TL bedel ile satılan dairelerden uğranılan zarar için şimdilik 500 TL nin tahsiline dair tazminat talebine dair nihai değerlendirmenin mahkemenin takdirinde olduğunu,Birleşen Davadaki ... Şti.’nin Haklı Sebeple Feshi Ve Tasfiyesi Talebi Bakımından: Şirket ortağı olan davacının açtığı birleşen davada, tarafların ortağı olduğu ... Şti.’nin fesih ve tasfiyesi de talep edilmiş olmakla birlikte, şirketin davalı tarafta gösterilmediği görülmekle birlikte, Yargıtay’ın konuyla ilgili kararlarında ( 11 HD. 25.06.2002- E. 5464/ K. 6568) tüm ortakların davacı ve davalı tarafta yer almaları durumunda taraf teşkilnin sağlanmış olacağı kabul edildiğinden, davacı ile davalı ...’in ortağı oldukları ... Şti.’nin fesihn ve tasfiyesi talebinin TTK m. 636/3 hükümne göre değerlendirilmesinin mümkün olduğunu, ... Şti.’nin firmasının 07.09.2009 tarihinde işe başlayıp, 31.12.2017 tarihinde vergi dairesince resen terk ettirildiği ve şirketin faal olmadığı ve ayrıca şirketin 2011 yılından 31.12.2017 tarihinde kadar hiç kar beyan edilmediği, toplam zararının aşağıdaki şekilde 77.152,27 TL olduğu anlaşılmakla, dava taraflarının ortağı olduğu ... Şti.’nin uzun bir zamandan bu yana gayrifaal olduğu ve 2011-2017 yılları arasında hiç kar beyan etmediği gibi zarar ettiği de dikkate alındığında, bu durumların davalı şirketin fesih ve tasfiyesi için TTK m.636/3 hükmüne göre haklı sebep olarak nitelendirilebileceği kanaatini edinmek mümkün olup, konuyla ilgili nihai takdirin mahkemeye ait olduğunu rapor ve beyan ettikleri görülmüştür.DEĞERLENDİRME
:Asıl dava; limited şirketi yöneticisinin haklı sebeplerle azli istemine, birleşen dava dosyasında ise limited şirketi yöneticisine yönelik açılmış tazminat istemi ile şirketin haklı nedenlerle fesih istemine ilişkin olduğu, yapılan yargılama, toplanan kanıtlar ve tüm dosya kapsamından anlaşılacağı üzere, davacı ile davalının İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne kayıtlı ... Şti ni %50 şer payla ortak oldukları, şirket müdürlüğüne ise şirket sözleşmesince davalı ile birlikte davacının babası ...'nun 10 yıl süre ile münferiden temsile ve imzaya yetkili şirket müdürleri olarak atandıkları, İzmir .... Noterliği'nin █████/2009 tarih ... yevmiye numaralı ana sözleşmesi ile kurulan iş bu şirketin kuruluş ve tescil işlemlerine müteakiben şirket iş ve işlemlerinin fiilen davalı tarafından yürütüldüğü, davalı şirket müdürünün dava dışı annesi ... ile ... Şti ni temsilen ... bulunan taşınmaz üzerinde 20 adet bağımsız bölümden oluşan mesken ve işyeri yapımı konusunda █████/2009 tarihinde yapılan "Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi" yapıldığı hususunda taraflar arasında ihtilaf bulunmadığı,Asıl dava dosyasında, taraflar arasındaki ihtilafın davalı şirket yöneticisinin, inşaat sözleşmesinde yüklenici olarak işi üstlenen şirketin faaliyetlerinin icrası sırasında şirketi zarara uğratıcı iş ve işlemlerde bulunduğu, yine dava dışı arsa sahibi ... tarafından 2 adet taşınmazın düşük bedellerle satılması sebebiyle, tarafların ortağı olduğu şirketin zarara uğratıldığı halde arsa sahibi ... aleyhine açılan davalardan feragat edilmesi, arsa sahibinin ibra edilmesi, ibra edilerek kat karşılığı inşaat sözleşmesinin fesih ile şirketin zarara uğratılıp uğratılmadığı, bu sebeple davalının şirket yöneticiliğinden azli gerekip gerekmediği noktasında toplandığı, mahkememizce benimsenen ilme ve hukuka uygun bilirkişi heyeti rapor ve ek rapor içeriklerinden de anlaşılacağı üzere, davalının şirket yöneticisi olarak, dava dışı annesi ... ile yapılan kat karşılığı inşaat sözleşmesinin yapımında, ailesinin desteği ile yapım işinin tamamlanmış olması hususları da dikkate alındığında, davalının yapım işi sırasında şirketin zararına bu nedenle sebebiyet verilmediği, ancak şirket ile dava dışı ... arasında yapılan kat karşılığı inşaat sözleşmesinde yapımı tamamlanan bağımsız bölümlerden herhangi birinin arsa sahibi tarafından satışı halinde, satış bedelini %55 nin yüklenici şirkete verilmesinin kararlaştırıldığı, dava dışı ... tarafından yapımı tamamlanan 20 adet bağımsız bölümden 2 adet bağımsız bölümün rayiç bedellerinin altında bir fiyatla 80.000,00'er TL nı satışını yapmak suretiyle, şirketi zarara uğrattığı iddiasıyla, İzmir ... Ve 10. Asliye Hukuk Mahkemelerinde açılan davalardan diğer ortağın ve şirket yöneticisinin haberi olmadan münferit yetkiye dayalı olarak davalardan feragat edilip, iş bu davanın davalısı olan arsa sahibi olan annesi ...'i sözleşme nedeniyle ibra edip sözleşmenin feshi ile yetkilisi bulunduğu şirketi zarara uğratıcı eylemde bulunduğu, şirket ortakları ve yetkilileri arasındaki güveni zedelediği, iş bu durumun TTK nun 630. Maddesi gereğince, şirket yöneticisinin azlini gerektirdiği kanaatine varılmakla asıl dava dosyasındaki davanın kabulü ile davalı şirket müdürünün müdürlük görevinden azline karar verilmiştir,Birleşen dava dosyasında, taraflar arasındaki ihtilafın davalı şirket müdürünün, tarafların ortağı bulunduğu limited şirketi ve davacıyı zarara uğratıp uğratmadığı, uğratmış ise, uğranılan zarar miktarı ile bu zararın davalılardan alınıp davacıya verilip verilemeyeceği noktasında toplandığı, yine mahkememizce yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucu düzenlenen ve benimsenen bilirkişi heyeti rapor ve ek rapor içeriğine göre, davalıların davacıyı doğrudan zararına sebebiyet vermediği, şirketin zararına sebebiyet verilmiş ise, iş bu zararın da davalılardan şirket nam ve adına istenebileceği, iş bu nedenle davacının davalılara karşı açmış olduğu tazminat istemine ilişkin olarak davasında aktif husumet ehliyetinin bulunmadığı, iş bu nedenle bu talebin reddi gerektiği kanaatine varılmıştır,Yine birleşen dava dosyasında, taraflar arasındaki ihtilafın, tarafların ortağı olduğu limited şirketin haklı nedenlerle feshi gerekip gerekmediği noktasında toplandığı, gerek vergi dairesine yazılan müzekkere cevabı gerekse de bilirkişi heyeti raporu ve ek rapor içeriğine göre , şirketin █████/2009 tarihinde işe başlayıp, █████/2017 tarihinde vergi dairesince resen terk ettirildiği ve şirketin faal olmadığı, şirketin 2011 yılından █████/2017 tarihine kadar hiç kâr beyan etmediği, toplam zararının 77.152,27-TL olduğu, şirketin uzun bir zamandan bu yana gayri faal olduğu, iş bu durumun TTK nun 636/3. Maddesine göre şirketin haklı nedenlerle feshini gerektiren sebeplerden olduğu kanaatine varılmakla birleşen dava dosyasındaki şirketi feshi ve tasfiyesine ilişkin davanın kabulü ile, tarafların ortak olduğu şirkete tasfiye memuru atanmasına karar verilmiş olup, her ne kadar kısa kararda sehven hükmün İstinaf yolu açık olarak verildiği yazılmış ise de, gerekçeli kararın yazımı aşamasında iş bu husustaki maddi hata görülerek, hükmün temyiz yolu açık olmak üzere verildiği hususunda hüküm fıkrası tashih edilerek aşağıda yazılı hüküm kurulmuştur.HÜKÜM
: Gerekçesi HMK 294/4 mad. gereğince bir ay içinde açıklandığı üzere;Asıl dava dosyasında;Davanın KABULÜ ileDavalı ...'in İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü Merkez ... sicil numarada kayıtlı ... Şti Müdürlüğü'nden azline,Birleşen İzmir 1. ATM'nin ████████ Esas sayılı dava dosyasında;Davanın KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ileDavacının tazminat isteminin aktif husumet yokluğundan reddineDavacının ortağı bulunduğu şirketin feshine ilişkin talebinin kabulü ile, İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü Merkez ... sicil noda kayıtlı ... Şti'nin feshi ve tasfiyesine,Tasfiye memuru olarak SMMM ...'ın tasfiye memuru olarak atanmasına, görevi süresince sarf edeceği emek ve mesaisine karşılık olmak üzere 2.000,00-TL ücret takdirine, ücretin şirket bakiyesinden karşılanmasına, şirket mal varlığından karşılanamadığı takdirde davacı tarafça karşılanmasına,Asıl dava dosyasında;Davacı tarafça peşin yatırılan 18,40-TL harcın mahsubu ile 36,00-TL maktu karar ve ilam harcının davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına,Davacı tarafça peşin olarak yatırılan 18,40-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,Avukatlık asgari ücret tarifesine göre hesap edilen 3.400,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,Birleşen dava dosyasında;Davacı tarafça peşin yatırılan 34,16-TL harcın mahsubu ile 20,24-TL maktu karar ve ilam harcının davalı ...'den alınarak hazineye gelir kaydına,Davacı tarafça peşin olarak yatırılan 34,16-TL harcın davalı ...'den alınarak davacıya verilmesine,Avukatlık asgari ücret tarifesine göre hesap edilen 3.400,00-TL vekalet ücretinin davalı ...'den alınarak davacıya verilmesine,Avukatlık asgari ücret tarifesine göre hesap edilen 2.000,00-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı ...'e verilmesine,Avukatlık asgari ücret tarifesine göre hesap edilen 2.000,00-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı ...'e verilmesine,Asıl ve birleşen dava dosyasında, davacı tarafça yapılan 49,80-TL ilk dosya yargılama gideri, 296,40-TL tebligat ve posta gideri, 3.700,00-TL Bilirkişi ücreti dahil olmak üzere toplam 4.046,26-TL yargılama giderinin kabul ve red oranına göre 2.697,46-TL nin davalı ...'den alınarak davacıya verilmesine, bakiye kısmın davacı üzerinde bırakılmasına,Davacı tarafça peşin yatırılan gider avansından arta kalan kısmın karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,Davalı ... tarafından yapılan 52,50-TL posta ve tebligat gideri olan yargılama giderinin kabul ve red oranına göre 17,50-TL nin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, bakiye kısmın davalı üzerinde bırakılmasına,Davalı tarafça peşin yatırılan gider avansından arta kalan kısmın karar kesinleştiğinde davalıya iadesine,Dair asıl ve birleşen dosya davacısı vekili ile asıl ve birleşen dosya davalısı vekilinin yüzüne karşı kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde Yargıtay temyiz yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkca okunup usulen anlatıldı.█████/2020Başkan ...e-imzalıÜye ...e-imzalıÜye ...e-imzalıKatip ...e-imzalı