Danıştay 5. Daire, 668 sayılı KHK ile ihraç edilen kamu görevlisinin ByLock kullandığına dair kesinleşen ceza kararı nedeniyle açılan iptal davasının temyizini reddetti.
Özet: Bir kamu görevlisinin 668 sayılı KHK uyarınca terör örgütüyle iltisaklı olduğu gerekçesiyle kamu görevinden çıkarılmasına dair işlemin iptali, parasal ve özlük haklarının iadesi talebiyle açtığı dava, ilk derece ve istinaf mahkemeleri tarafından reddedilmiştir; yüksek mahkeme temyiz incelemesinde, davacının hukuki ve anayasal itirazlarını ciddi bulmayarak reddetmiş, özellikle davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması sonucunda Yargıtay incelemesinden geçerek kesinleşen kararda, GSM ve ADSL hatları üzerinden örgütün iletişim aracı ByLock programını kullandığının, örgütsel içerikli mesajlaşmalarının bulunduğunun ve terör örgütü FETÖ/PDY ile irtibatının sabit olduğunun tespit edilmesi nedeniyle, kamu görevinden çıkarma işleminin hukuka uygun olduğuna karar vererek temyiz istemini reddetmiştir.
T.C.
D A N I Ş T A YBEŞİNCİ DAİREEsas No
: █████████Karar No
: ██████████Temyiz İsteminde Bulunan (Davacı)
: ...Vekili
: Av. ...Karşı Taraf (Davalı)
: ... Üniversitesi Rektörlüğü / ...Vekili
: Av. ...İstemin Özeti
: Davacı tarafından, 668 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 4. maddesinin 8. fıkrasının (d) bendi uyarınca kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin Ardahan Üniversitesi Yönetim Kurulunun ... tarih ve ...sayılı kararının iptali ile anılan işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesi ve özlük haklarının iadesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ...İdare Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ...İdare Dava Dairesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Hakkındaki mahkumiyet hükmünün dava konusu işlemin tesisinden sonra ortaya çıktığı, bu haliyle dava konusu işleme dayanak alınamayacağı, ByLock programını kullanmadığı, hukuka uygun olarak elde edilmeyen ByLock verilerinin hiçbir yargılamada delil olarak kullanılamayacağı, ByLock kullanımının suç oluşturabilmesi için yazılan mesajların örgütsel faaliyet kapsamında ve suç teşkil eden içerikte olması gerektiği, 667 sayılı ve 668 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameler ile olağanüstü hal süreci ile ilgisi olmayan ve OHAL süresini aşan düzenlemeler yapıldığı, söz konusu KHK'ların amaç, konu ve süre bakımından Anayasa'ya aykırı olduğu, söz konusu yapının terör örgütü olarak ilan edildiği tarihten önceki eylemlerinden dolayı terör örgütü üyeliği ile suçlanamayacağı, iltisak ve irtibat kavramlarının belirsiz ve soyut kavramlar olduğu, kanunsuz suç ve ceza olmaz ilkesinin, adil yargılanma hakkının, suç ve cezaların geçmişe yürümezliği ilkesinin, özel hayata saygı hakkının, ayrımcılık yasağının, eğitim hakkının, masumiyet karinesinin ve savunma hakkının ihlal edildiği iddia edilmektedir.Davalı İdarenin Savunmasının Özeti
: Savunma verilmemiştir.Danıştay Tetkik Hakimi
: ...Düşüncesi
: Temyiz isteminin reddi ile İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmek suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.TÜRK MİLLETİ ADINAKarar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi daha önce kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan "adli yardım, hükmün kesinleşmesine kadar devam eder." düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek ve Anayasa'ya aykırılık iddiası ciddi bulunmayarak gereği görüşüldü:Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin varlığı halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.Bununla birlikte, davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde verilen ve Yargıtay incelemesinden geçmek suretiyle █████/2023 tarihinde kesinleşen ... Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında yer alan; '...sanığın ... numaralı GSM hattı üzerine tespit edilen Bylock Tespit ve Değerlendirme Tutanağına göre sanığın id numarasının "...", olduğu, sanığın tespit edilen ilk log tarihinin █████/2015 olduğu, sanığın FETÖ/PDY mensuplarının iletişim aracı olarak kullandığı bylock isimli programı kendisine ait olduğunu kabul ettiği ...numaralı GSM hattı üzerinden kullandığının söz konusu tutanakla anlaşıldığı, tutanağın "id'ye bağlı istatistik" bölümünde yazışma mail durumunun aktif/aktif, giriş sayısının 34, alınan mesaj sayısının 95, gönderilen mesaj sayısının 107, gönderilen mail sayısının 1, alınan mail sayısının 16, okunan mail sayısının 44 olduğu, sanığın bylock mesaj içerikleri incelendiğinde █████/2016 tarihinde "..." in numaralı kullanıcıya "eğer engin hocayı destekleyeceksek bir şey yapmaya gerek yok. Eğer desteklemeyeceksek ben yukarıya onun hakkında cemaatçi diyeceğim. Yani önünü kesmeye çalışacağım." şeklinde mesaj göndermiş olduğu, mesaj içeriğinden her hangi bir liyakat gözetmeden yıllarca devletin çeşitli kademelerine sızan, Türkiye Cumhuriyeti Devleti'nin kamburu olmuş bu terör örgütü üyelerinin gerektiğinde ne kadar kolay iftira ya da karalama politikası güttüğünün anlaşıldığı, sanığın evinde kullanılan... numaralı ADSL hattı üzerinde tespit edilen Bylock Tespit ve Değerlendirme Tutanağına göre sanığın kullanıcı adının "..." , şifresinin "..." , id numarasının "..." olduğu, sanığın tespit edilen ilk log tarihinin █████/2014 , son online tarihinin █████/2014 olduğu, tutanağın "id'ye bağlı istatistik" bölümünde yazışma mail durumunun aktif/aktif, giriş sayısının 30, alınan mesaj sayısının 26, gönderilen mesaj sayısının 33, gönderilen mail sayısının 1, alınan mail sayısının 7, okunan mail sayısının 12, gelen arama sayısının 4, giden arama sayısının 1 olduğu, bu şekilde sanığın örgütün kriptolu haberleşme programı olan bylock'u aktif bir şekilde kullandığının anlaşıldığı,...' tespiti, dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.Temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararı ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep bulunmadığından, temyiz isteminin reddi ile anılan kararın yukarıda belirtilen gerekçenin eklenmesi suretiyle ONANMASINA, temyiz giderlerinin istemde bulunan üzerinde bırakılmasına, adli yardım talebinin daha önce kabul edilmiş olması nedeniyle temyiz aşamasında tahsil edilmeyen yargılama giderinin tahsili için Mahkemesince müzekkere yazılmasına, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara tebliğini ve bir örneğinin de belirtilen İdare Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın kararı veren ilk derece Mahkemesine gönderilmesine, █████/2024 tarihinde, oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.