göçmen kaçakçılığı suçunda teşebbüsün değerlendirilmesi, lehe yasa tespiti ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması şartları incelenmeden verilen kararın yargıtayca bozulması.

Göçmen kaçakçılığı suçunda teşebbüsün değerlendirilmesi, lehe yasa tespiti ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması şartları incelenmeden verilen kararın Yargıtayca bozulması.

Özet: Sanığın, 48 göçmeni yasa dışı yollarla yurt dışına çıkarma teşebbüsü eylemine ilişkin hükümde, 5237 sayılı TCKnın teşebbüs halinde ceza indirimi öngörmesi ile 765 sayılı TCKnın teşebbüsü tamamlanmış suç gibi cezalandırması arasındaki farklılık nedeniyle lehe olan yasanın belirlenmesi ve uygulanması gerektiği halde bunun yapılmaması; ayrıca sanığın kişilik özellikleri ve duruşmadaki tutum ve davranışları yeterince değerlendirilmeden Hükmün Açıklanmasının Geri Bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi hukuka aykırı bulunarak, yerel mahkeme kararının bozulmasına hükmedilmiştir.

8. Ceza Dairesi █████████ E. , █████████ K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ

: Göçmen kaçakçılığı

HÜKÜM

: Hükümlülük

Gereği görüşülüp düşünüldü

Yerinde görülmeyen sair itirazların reddine, ancak:

1- Oluşa, dosya içeriğine, kaçak göçmenlerin hazırlık anlatımlarına göre, yasadışı yollardan Türkiye'ye gelmiş ve İstanbul üzerinden Yunanistan'a gitmek isteyen "48" göçmeni ...'dan ...'a götürürken yakalanan sanığın eyleminin, göçmenlerin yurtdışına çıkmalarına imkan sağlamaya teşebbüs aşamasında kaldığı, 765 sayılı TCK.nun 201/a maddesinin 2. fıkrasında göçmen kaçakçılığına teşebbüs halinin tamamlanmış suç gibi cezalandırılacağı hükmünün yer aldığı, 5237 sayılı TCK.nun 79. maddesinde ise, 765 sayılı TCK.nun 201/a-2. madde ve fıkrasındaki düzenlemeye yer verilmemesi nedeniyle göçmen kaçakçılığı suçunun bütün hallerine teşebbüsün olanaklı olduğu, 5237 sayılı TCK.nun 79. maddesinde verilecek cezadan teşebbüs nedeniyle anılan yasanın 35. maddesine göre dörtte birinden dörtte üçüne kadarının indirileceği gözönüne alınıp, olaya 765 sayılı TCK.nun ve 5237 sayılı TCK.nun bir bütün halinde 5252 sayılı Yasanın 9/3. madde ve fıkrası uyarınca ayrı ayrı uygulanarak sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle lehe yasanın belirlenmesi ve buna göre uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde hüküm kurulması,

2- Sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları gözönünde bulundurularak yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılıp varılmadığı irdelenip değerlendirilmeden, yasal ve yeterli olmayan gerekçe ile CMK.nun 231. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMK.nun 321. maddesi gereğince istem gibi (BOZULMASINA), 01.06.2011 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KISMEN KARŞI DÜŞÜNCE

: Sanığın suçu tamamlanmış olmakla (1) nolu bozma nedenine muhalifim.