içişleri özlük yapmakta ksayılı khknın memuru parasal süreci polis beşinci

Anahtar kelimeler: İçişleri Özlük Yapmakta Ksayılı Khknın Memuru Parasal Süreci Polis Beşinci

Danıştay 5. Daire Başkanlığı ██████████ E. , █████████ K.

"İçtihat Metni"

T.C.

D A N I Ş T A Y

BEŞİNCİ DAİRE

Esas No

: ██████████

Karar No

: █████████

TEMYİZ EDEN (DAVALI)

: ... Bakanlığı / ANKARA

VEKİLİ

: Av. ...

KARŞI TARAF (DAVACI)

:...

VEKİLİ

: Av. ...

İSTEMİN KONUSU

: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem

: Davacı tarafından, polis memuru olarak görev yapmakta iken 375 sayılı KHK'nın geçici 35. maddesi uyarınca kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin İçişleri Bakanlığının... tarih ve ... sayılı işleminin iptali ile bu işlem nedeni ile yoksun kaldığı özlük haklarının iadesine, parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti

: ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:...sayılı kararında; ... Ağır Ceza Mahkemesinin... tarih ve E: ..., K:... sayılı kararı ile davacının "silahlı terör örgütüne üye olma" suçundan beraat ettiği, kararın istinaf edilmeden kesinleştiği, davacının silahlı terör örgütüne üye olma suçundan yargılandığı dava sebebiyle 3 gün gözaltına alındığından bahisle 50.000,00-TL maddi ve 50.000,00-TL manevi tazminat istemiyle ...Ağır Ceza Mahkemesinin E:... sayılı dosyasında dava açıldığı, açılan davada maddi tazminatın reddolunduğu, manevi tazminatın kısmen (250-TL) kabul edildiği ve kararın kesinleştiği, davacı hakkındaki FETÖ ile irtibatına dair delil değerlendirmesinde; davacının isminin geçtiği ByLock yazışmalarının yapıldığı tarihte yani 2015 yılının 12. ayında yapılan 16. dönem POMEM giriş sınavını sanığın kazanamamış olması, adına Bank Asya nezdinde açılmış herhangi bir hesaba rastlanmayışı, ByLock kaydının olmayışı, ele geçirilen dijital materyallerinde soruşturma konusu ile alakalı olabileceği değerlendirilen herhangi bir veriye veya kalıntıya rastlanmayışı, dosya kapsamında yer alan █████/2010-█████/2012 tarihleri arasında gerçekleştirilmiş olan aramaların ardışık değil tekil arama oluşu, kısa süreli ve periyodik olmayışı, hakkında herhangi bir beyan ve veri inceleme raporunun bulunmayışı, UYAP Örgütlü Suçlar Bilgi Bankası'ndan yapılan incelemede isminin herhangi bir şahsın beyanında geçtiğinin tespit edilemediği hususları birlikte değerlendirildiğinde, ByLock yazışmalarında ismi geçen sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütüyle organik bağ içerisine girdiğinin tespit edilemediği, davacı hakkındaki ceza kovuşturması ile dosyadaki bilgi ve belgeler bir bütün olarak değerlendirildiğinde, davacının üzerine atılı FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne irtibat ve iltisaklı olduğunu gösteren her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı bulgular içermediği, ceza davasında belirtilen hususlar dışında da davacının FETÖ/PDY terör örgütü ile iltisak veya irtibatı olduğunu gösterecek herhangi bir belgenin dosyaya sunulmadığının görüldüğü, bu durumda davacı hakkındaki delillerin kapsamının kamu görevinden çıkartılması için gerekli olan kuvvetli şüphe unsurunu içermediği, başka bir ifade ile belirtilen hususların davacının FETÖ/PDY ile irtibat veya iltisaklı olduğunun tespiti için yeterli olmadığının anlaşıldığı, davacının kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı, öte yandan dava konusu işlemin hukuka aykırı bulunması karşısında, davacının dava konusu işlem nedeniyle görevden ayrı bırakıldığı süre içerisinde alamadığı ücret ve diğer özlük haklarının yasal faizi ile birlikte tazmini isteminin kabulünün gerektiği sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlemin iptaline ve dava konusu işlem nedeniyle ödenmeyen tüm ücret ve diğer özlük haklarının dava tarihi olan 04.04.2022 tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalı idare tarafından davacıya ödenmesine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti

: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:...sayılı kararıyla; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu, kararın kaldırılmasını gerektirecek bir neden bulunmadığı belirtilerek, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDEN DAVALI İDARENİN İDDİALARI : 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen geçici 35/B maddesi uyarınca, terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplarla iltisakı yahut bunlarla irtibatının olduğunun değerlendirilen bir kamu personelinin kamu görevinden çıkarılabileceği, davacının terör örgütüyle irtibatının bulunduğu sonucuna varılarak tesis edilen dava konusu işlemin her yönüyle hukuka uygun olduğu belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği iddia edilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

: Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'İN DÜŞÜNCESİ

: Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı, polis memuru olarak görev yapmakta iken, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 35/B maddesi uyarınca kamu görevinden çıkarılmıştır.

Bunun üzerine, anılan işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük haklarının iadesine, parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle temyizen incelenen dava açılmıştır.

Diğer yandan, davacı hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan açılan ceza davası sonucunda ...Ağır Ceza Mahkemesince... tarih ve E:..., K:... sayılı beraat kararının verildiği, anılan kararın istinaf kanun yoluna başvurulmaksızın kesinleştiği görülmektedir.

İLGİLİ MEVZUAT

Türkiye'de 15 Temmuz 2016 gecesi, kendilerini “Yurtta Sulh Konseyi” olarak isimlendiren bir grup Türk Silahlı Kuvvetleri (TSK) mensubu tarafından, demokratik biçimde halk tarafından göreve getirilen Türkiye Büyük Millet Meclisini (TBMM), Türkiye Cumhuriyeti Hükûmetini ve Cumhurbaşkanı'nı devirmek ve anayasal düzeni ortadan kaldırmak amacıyla darbe teşebbüsünde bulunulmuş, bu teşebbüs Türk Milleti tarafından akamete uğratılmıştır.

Anayasa'nın olay tarihinde yürürlükte bulunan 118. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca Milli Güvenlik Kurulu (MGK) tarafından █████/2016 tarihli toplantıda yapılan değerlendirmede, darbe teşebbüsünün TSK içindeki Fetullahçı Terör Örgütü (FETÖ) mensupları tarafından başlatıldığı, bu örgütün kuruluş aşamasından itibaren etkisi altına aldığı eğitim kuruluşları, sivil toplum kuruluşları, medya kuruluşları, ticari kuruluşlar ve kamu görevlileri aracılığıyla Milleti ve Devleti kontrol altında tutmayı amaçladığı belirtilmiştir.

MGK'nın anılan toplantısında "demokrasinin, hukuk devleti ilkesinin, vatandaşların hak ve özgürlüklerinin korunmasına yönelik tedbirlerin etkin bir şekilde uygulanabilmesi amacıyla" Hükûmete olağanüstü hâl ilan edilmesi tavsiyesinde bulunulması hususu kararlaştırılmıştır. Cumhurbaşkanı başkanlığında toplanan Bakanlar Kurulu █████/2016 tarihinde, ülke genelinde █████/2016 Perşembe günü saat 01.00'den itibaren geçerli olmak üzere doksan gün süreyle olağanüstü hâl ilan edilmesine karar vermiştir. Anılan karar █████/2016 tarih ve 29777 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş ve aynı gün TBMM tarafından onaylanmıştır. Olağanüstü hâl, daha sonrasında üçer aylık dönemler hâlinde Cumhurbaşkanı başkanlığında toplanan Bakanlar Kurulu tarafından uzatılmış ve █████/2018 tarihinde kaldırılmıştır.

Anayasa'nın olay tarihinde yürürlükte bulunan 121. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca Cumhurbaşkanı’nın başkanlığında toplanan Bakanlar Kurulu tarafından, █████/2016 tarihli ve 29779 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 667 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararname'nin 3. maddesinde yargı mensupları ile bu meslekten sayılanlardan; 4. maddesinde ise bunlar dışındaki tüm kamu personelinden (işçiler dâhil) “terör örgütlerine veya MGK’ca devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara” üyeliği, mensubiyeti veya iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilenlerin meslekten veya kamu görevinden çıkarılmalarına karar verileceği düzenlenmiştir. Anılan KHK █████/2016 tarihli ve 6749 sayılı Kanun'la değiştirilerek kabul edilmiş, bu kanun da █████/2016 tarih ve 29872 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.

Diğer yandan, Olağanüstü hâlin sona erdirilmesinden sonra, █████/2018 tarih ve 30495 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 7145 sayılı Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 26. maddesi ile 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'ye Geçici 35. madde eklenmiştir. Anılan maddede, ''B) Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren dört yıl süreyle; terör örgütlerine veya (İptal ibare: Anayasa Mahkemesi’nin █████/2022 tarihli ve E:████████, K:███████ sayılı kararı ile) Devletin millî güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara (İptal ibare: Anayasa Mahkemesi’nin █████/2022 tarihli ve E:████████, K:███████ sayılı kararı ile) iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilen; ...6) Jandarma Genel Komutanlığı, Sahil Güvenlik Komutanlığı ve Emniyet Genel Müdürlüğü personeli İçişleri Bakanının onayı ile kamu görevinden çıkarılır" hükmü getirilmek suretiyle, 667 sayılı KHK'nın 4/1-(f) maddesiyle benzer düzenlemeye yer verilmiş, ayrıca aynı maddenin son fıkrasında, (A) ve (B) fıkraları uyarınca haklarında işlem tesis edilecek olanlara yedi günden az olmamak üzere ilgili kurum tarafından uygun vasıtalarla savunma hakkı verileceği belirtilmiştir. Daha sonra, █████/2021 tarihli ve 31551 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 7333 sayılı Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 23. maddesiyle, söz konusu geçici 35. maddenin (B) fıkrasında yer alan “üç yıl” ibaresi “dört yıl” şeklinde değiştirilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

667 sayılı KHK'nın 4. maddesi uyarınca terör örgütlerine veya MGK'ca Devletin millî güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara üyeliği, mensubiyeti veya iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilen kamu görevlilerinin, “kamu görevinden çıkarılmasına" ilişkin kararlar, adli suç veya disiplin suçu işlenmesi karşılığında uygulanan yaptırımlardan farklı olarak terör örgütleri ile millî güvenliğe karşı faaliyette bulunduğu kabul edilen yapıların kamu kurum ve kuruluşlarındaki varlığını ortadan kaldırmayı amaçlayan “olağanüstü tedbir" niteliğindedir.

Bu kapsamda, ülkenin içinde bulunduğu tehdidin ortadan kaldırılması ve bozulan kamu düzeninin ivedi şekilde yeniden tesis edilmesi amacıyla, "terör örgütleri ile milli güvenliğe karşı faaliyette bulunduğu kabul edilen yapılara iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilenler" hakkında; 667 sayılı KHK'nın 4. maddesiyle, olağan dönemdeki yaptırımlardan farklı olarak olağanüstü nitelikte tedbir uygulanmakta iken, OHAL kalktıktan sonra 375 sayılı KHK'nın geçici 35. maddesiyle de dört yıl süreyle uygulanmak üzere kamu görevinden çıkarma yaptırımı getirilmiştir.

AİHM "demokratik bir devletin, memurlarından anayasal prensiplere sadakat göstermesini isteme hakkı bulunduğunu" belirtmektedir (Sidabras ve Džiautas/Litvanya, B. No: ████████ ve ████████, █████/2004, § 52; Volkmer/Almanya (k.k.), B. No: ████████, █████/2001; Petersen/Almanya, B. No: ████████, █████/2001). AİHM'e göre "kamu çalışanlarının devlete sadık kalmaları genel yararı korumakla ve güvence altına almakla yükümlü devlet otoriteleri ile çalışmalarının doğasında bulunan bir şarttır." (Sidabras ve Džiautas/Litvanya, B. No: ████████ ve ████████, █████/2004, § 57; Žičkus/Litvanya, B. No: ████████, █████/2009, § 28).

Terör örgütleri ile millî güvenliğe karşı faaliyette bulunduğu kabul edilen yapılarla iltisak veya bunlarla irtibat, kamu görevlilerinin devlete sadakat yükümlülüğünü yitirildiğini ortaya koyan ve bahse konu yaptırımın uygulanmasını gerektiren hâllerdir.

Anayasa Mahkemesi █████/2019 tarih ve E:███████, K:███████ sayılı kararında iltisaklı kavramını ''kavuşan, bitişen, birleşen'', irtibatlı kavramını ise ''bağlantılı'' olarak tanımlamıştır. Bu kavramlar ile kişilerin cezai sorumluluğunu gerektiren örgüte üyelik ve mensubiyet kavramlarına nazaran terör örgütleri ile daha az yoğun ve atipik bir bağlantının vurgulandığı açıktır. Bu kapsamda kişilerin terör örgütleri ile irtibat ve iltisaklarının ortaya konulabilmesi için, örgütün amaçlarının gerçekleştirilmesi ya da örgütten yarar sağlamak maksadıyla gerek örgütten gelen talimatlar doğrultusunda gerekse inisiyatif alarak bulundukları hal ve hareketler neticesinde örgüte veya kendilerine yarar sağladıkları ya da örgüt ile amaç birliği veya sosyal birliktelik görünümü içinde oldukları yönünde kanaat oluşması yeterli olacaktır.

Davacı hakkında FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçundan yürütülen ceza yargılaması sonucunda verilen ...Ağır Ceza Mahkemesi'nin ...tarih ve E:..., K:... sayılı beraat kararında, "N.E. isimli şahıs tarafından kullanıldığı değerlendirilen ByLock içeriklerinde örgüt literatüründe TSK ve Emniyet birimlerini kodlamak için kullanılan Manavgat, Spil, Spil Büyük, Spil Küçük, Köy, Belediye, ADİL, manavgat 2016, manavgat lisans, POMEM, Grup Abisi, Bölgeci, Dr, Öğretmen, Eğitim Danışmanı, sınav tarihi, mülakatlar, eyalet, Hadim, vb. terimlerin bulunması dolayısıyla Türk Silahlı Kuvvetleri, Emniyet Teşkilatı ve diğer kamu kurumlarına örgüt üyelerini yerleştirmek ve bu kişilerin takibini yapmakla görevli olduğu tespit edilen ... kod N.E.’a ait ByLock içeriklerinin toplu mesajlar kısmında değişik ByLock kullanıcılarına gönderilen mesajlardan Polis Meslek Eğitim Merkezine ilişkin sınavların kastedildiği ve içeriğinde yer alan şahısların Emniyet Teşkilatına (POMEM) sınavlarına yönlendirilen, örgütün amacına hizmet edebilmek amacıyla örgüt tarafından Emniyet içerisine yerleştirilen şahıslar olabileceği değerlendirilen █████/2015 tarihli ve "Konu: Buca F4" başlıklı mailde sanık ...'nin isminin, "Buca H.B., H.K., A.D., Ö.Ö., krb ..., M.K., M.Ç., A.S., İ.K. gz , E.K., O.G., Y.L." şeklinde, yine ... User ID numaralı ByLock kullanıcısı ile ... User ID numaralı ByLock kullanıcısı olduğu değerlendirilen N.E. arasında █████/2015 tarihinde yapılan görüşmede ise "abi rıdvani aradınız mı nasıl geçmiş diye / aradım / kilodan elenmiş / 27 3 çıkmış vücut kitle endeksi" şeklinde geçtiği ve █████/2015 tarihli Ön Sağlık Kontrol Komisyonu Karar Formu uyarınca sanığın beden kitle endeksinin 27.7 olduğu..." tespitlerine yer verildiği görülmüştür.

Diğer taraftan, Uyap kayıtlarında yapılan incelemede, yukarıda yer verilen mahkeme kararında yer verilen ve kullandığı ByLock hattı üzerinden yapılan yazışmalarda davacının adı geçtiği tespit edilen N.E. hakkında yürütülen ceza yargılaması sonucunda ...Ağır Ceza Mahkemesi'nin... tarih ve E:..., K:...sayılı kararı ile FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçundan 8 yıl 9 ay hapis cezasına hükmedildiği, anılan kararın temyizde onanmak suretiyle █████/2021 tarihinde kesinleştiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen ...Ağır Ceza Mahkemesi'nin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında belirtildiği üzere, Türk Silahlı Kuvvetleri, Emniyet Teşkilatı ve diğer kamu kurumlarına örgüt üyelerini yerleştirmek ve bu kişilerin takibini yapmakla görevli olduğu tespit edilen ... kod adlı N.E. isimli şahsa ait ByLock içeriklerinin toplu mesajlar kısmında değişik ByLock kullanıcılarına gönderilen mesajlardan Polis Meslek Eğitim Merkezine ilişkin sınavların kastedildiği, mesaj içeriğinde yer alan şahısların Emniyet Teşkilatına (POMEM) sınavlarına yönlendirilen ve örgütün amacına hizmet edebilmek amacıyla örgüt tarafından Emniyet içerisine yerleştirilen şahıslar olabileceğinin değerlendirildiği, █████/2015 tarihli ve "Konu: Buca F4" başlıklı mailde davacının isminin, "... krb ......" şeklinde geçtiği, yine ... User ID numaralı ByLock kullanıcısı ile ... User ID numaralı ByLock kullanıcısı olduğu değerlendirilen N.E. arasında █████/2015 tarihinde yapılan görüşmede ise "abi rıdvani aradınız mı nasıl geçmiş diye / aradım / kilodan elenmiş / 27 3 çıkmış vücut kitle endeksi" şeklinde geçtiği, anılan yazışmayla paralel şekilde davacının 2015 yılı 16. dönem POMEM giriş sınavına katıldığı ve sınavın ön sağlık aşamasında beden kitle endeksinin uygun olmaması nedeniyle elendiği, öte yandan, davacının FETÖ/PDY terör örgütü üyeleri tarafından doğrudan telefon ile aranılmak suretiyle sınav sonucunun sorularak örgüt mensuplarınca takip edildiği hususları dikkate alındığında, davacının FETÖ/PDY ile irtibat ve iltisakının bulunduğu sonucuna varıldığından, dava konusu işlemde hukuka aykırılık görülmemiştir.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faizi ile birlikte ödenmesine, özlük haklarının iadesine yönelik verilen İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi... İdare Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU

Açıklanan nedenlerle;

1. 2577 sayılı Kanun’un 49. maddesine uygun bulunan davalı idarenin temyiz isteminin kabulüne;

2. Dava konusu işlemin iptaline ve bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının dava tarihinden itibaren işletilecek yasal faizi ile birlikte ödenmesine, özlük haklarının iadesine ilişkin İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu ... Bölge İdare Mahkemesi... İdare Dava Dairesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararının BOZULMASINA,

3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın ... Bölge İdare Mahkemesi...İdare Dava Dairesine gönderilmesine, █████/2025 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.