kefili düşmüş tahsilde geçilmiş çekilmiş olunduğunu aşye ödemeyen ihtar olunduğu

Anahtar kelimeler: Kefili Düşmüş Tahsilde Geçilmiş Çekilmiş Olunduğunu Aşye Ödemeyen İhtar Olunduğu

T.C.

İSTANBUL

6. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

: ████████ Esas

KARAR NO

: ████████

DAVA

: İtirazın İptali

DAVA TARİHİ

: █████/2024

KARAR TARİHİ

: █████/2026

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle;| ... Tic. Ltd. Şti. İle dava dışı alacaklı ...Bankası AŞ arasında ticari kredi sözleşmesi imzalanmış olunduğu, davalı ... ise bu sözleşmenin kefili olduğunu, Sözleşmeye göre borcununu ödemeyen davalıya ihtar çekilmiş ve hesap kat ihtarnamesi gönderilmiş, ihtarnameye rağmen borcun ödenmemesi nedeniyle borçlu temerrüde düşmüş ve aleyhinde takibe geçilmiş olunduğunu, söz konusu alacak ... 3. Noterliği ... tarih ve ... Yevmiye nolu işlem ile... A.Ş'ye temlik edilmiş olunduğunu, müvekkili şirket tarafından tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla ... 3. İcra Dairesi ... Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatılmış olunduğunu, davalı tarafın, borcun tüm asli ve ferilerine itiraz ederek icra takibini durdurmuş olduğunu, borçlunun itirazlarının haksız ve hukuka aykırı olduğunu belirterek, haksız ve kötü niyetli itirazın iptaline, takibin devamına, davalının icra takibine konu alacağın %20'sinden az olmamak kaydıyla icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

:Davalı adına yasaya uygun olarak tebligat yapılmış olmasına karşın, davayı takip etmediği gibi, yazılı bildirimde de bulunmadığından, HMK'nın 128. maddesi hükmü gereğince davayı inkar ettiği varsayılmıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

: Dava, ilamsız icra takibine vaki itirazın İİK'nın 67/1. maddesi uyarınca iptali ile İİK 67/2.maddesi uyarınca icra inkar tazminatı istemlerine ilişkindir.

Dosyada tarafların bildirdiği belgeler, ... 3. İcra Dairesi ... Esas sayılı dosyası, ticari kredi sözleşmesi, hesap kat ihtarı, hesap hareketleri, ticari defter kayıtları, ticaret sicil kayıtları ve bilirkişi raporu delil olarak değerlendirilmiştir.

Uyuşmazlığın niteliği ile HMK'nın 200. maddesi uyarınca itibariyle taraf vekillerinin tanık dinletme taleplerinin ayrı ayrı reddine karar verilmiştir.

HMK'nın 266/1. maddesi gereği dosyanın bankacılık ve finans uzmanı bir bilirkişiye tevdi ile mahkememizce toplanan deliller ve tüm dosya kapsamı incelenmek suretiyle; dava dışı ... Tic. Ltd. Şti'nin genel kredi sözleşmesi kapsamında kredili mevduat hesabı, taksitli kredi kredi kartı, çek hesabı ve diğer hesapları nedeniyle hesap kat ihtarnamesi itibariyle ve temerrüt tarihi ve takip tarihi dikkate alınarak asıl alacak, işlemiş faiz ve işlemiş faizin BSMV yönünden davacının davalıdan alacaklı olduğu miktarların denetime elverişli şekilde kalem kalem tespiti ve hesaplanması, kredili mevduat hesabı ve kredi kartı alacağına TCMB tarafından belirlenen faiz oranlarının icra takibinde talep edilebilecek faiz oranlarının ne olduğu hususlarında hazırlanan █████/2024 tarihli bilirkişi raporunda; Davadışı Yapı ve Kredi Bankası ile dava dışı ... Ltd. Şti arasında 14.04.2014 tarihli 500.000,00 TL it dahilinde Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi imzalanmış olup, söz konusu sözleşmede davalı ...'ın dava dışı ...Tic. Ltd. Şti firmasının tüm borçlardan 500.000,00 TL 'ye kadar kefil sıfatıyla imzaları bulunduğu, akdedilen sözleşme doğrultusunda dava dışı ... Ltd. Şti, 1 adet İskonto Kredisi ,1 adet ticari kredili mevduat hesabı, 1 adet ... kredi kartı nın kullanıma verildiği, 18.08.2024 Tarihinde tarafıma tevdi edilen ...E. Sayılı dosya için Genel Kredi Sözleşmelerinin tüm sayfaları, (temerrüt faizi ile ilgili kısım görülmediğinden faiz hesabı yapılamamakta olduğu,) ... nolu Kredili Mevduat hesabının hesabın en son ödemenin yapıldığı tarihten itibaren hesap ekstresinin, dava konusu ... nolu kredi kartına ilişkin en son ödeme yapılan tarihten itibaren kredi kartı ekstreleri, ... nolu iskonto kredisine konu kredi ekstresi, iskonto kredisine konu çekin görüntüsü ve kredinin akdi faiz oranı, bankaca Kat tarihi itibari ile cari kredilere uygulanan en yüksek faiz oranını gösterir belgenin sunulması, söz konusu evrakların dava konusu kredilerin 2014 yılına , 10 sene önceye, bankaların evrak saklama yükümlülüğü tarihi öncesi döneme dayanması sebebi ile yerinde inceleme yetkisi ile banka şubelerinden temin edilemeyeceği, “şeklinde beyanda bulunulmuş olduğu, ancak ... nolu kredi kartına ilişkin herhangi bir ekstre sunulmadığı, kredi kartı ekstreleri Genel Kredi Sözleşmelerinin tüm sayfalarının sunulmadığı, ... nolu Kredili Mevduat hesabının hesabın en son ödemenin yapıldığı tarihten itibaren hesap ekstresinin dosyaya sunulu olmadığı, sadece iskonto kredisi ile ilgili belge ve bilgilerin sunulu olduğu, yapılacak hesaplamada sadece sunulan evraklara ilişkin tespit yapılabileceği, davacı banka tarafından dava dışı ...Tic. Ltd. Şti firmasına kullandırılan İskonto kredisi alacağından kaynaklanan alacak tutarları nedeniyle davalılar hakkında .. 3. İcra Müdürlüğü ... Esas Sayılı Dosyası ile Takip Konusu Yapılan Alacaklar (Takip Taril 21.12.2018 ) tarihinde başlatılan icra takibinde hesaplanan talep edilebilir alacak tutarlarının icra takip tarihi itibariyle; davacı bankanın dava dışı ...Ltd. Şti 'ne kullandırılan İskonto kredisi Hesabından kaynaklanan alacak tutarı icra takip tarihi olan 21.12.2018 itibariyle, 90.000,00 TL Asıl Alacak, 70.876,25 TL kat öncesi faiz , 3.543,81 TL BSMV, olmak üzere toplam 164.420,06 TL olarak hesaplandığı, talebe bağlı olarak talep edilebilecek tutarın da 164.420,06 TL olacağı, davalı borçlunun davacı alacaklıya karşı 500.000,00 TL limit ile dava dışı ... Ltd. Şti ile birlikte takip ve dava konusu borçlardan kendi temerrüt tarihinde kefalet limiti dahilinde sorumlu olduğu, davacı bankanın İskonto Kredi asıl alacak tutarları üzerinden avans faizi üzerinden faiz ve BSMV talep edebileceği bildirilmiştir.

Bilirkişi kök raporunda bildirilen eksikler tamamlandıktan sonra dosyanın kök rapor hazırlayan bilirkişiye tevdi ile hazırlanan, █████/2025 tarihli ek raporda; Davacı bankanın dava dışı...Tic. Ltd. Şti ne kullandırılan İskonto kredisi Hesabından kaynaklanan alacak tutarı icra takip tarihi olan 21.12.2018 itibariyle; 90.000,00 TL Asıl Alacak, 70.876,25 TL faiz , 3.543,81 TL BSMV, olmak üzere toplam 164.420,06 TL olarak hesaplandığı, davadışı ...Bankası ile dava dışı ..Tic. Ltd. Şti arasında 14.04.2014 tarihli 500.000,00 TL limit dahilinde Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi imzalanmış olup, söz konusu sözleşmede davalı ... ın dava dışı ...Şti firmasının tüm borçlardan 500.000,00 TL 'ye kadar kefil sıfatıyla imzaları bulunduğu, akdedilen sözleşme doğrultusunda dava dışı ... Ltd. Şti, 1 adet İskonto Kredisi ,1 adet ticari kredili mevduat hesabı, 1 adet ... kredi kartı nın kullanıma verildiği, davacı banka tarafından dava dışı ...Ltd. Şti firmasına kullandırılan iskonto kredisi alacağından kaynaklanan alacak tutarları nedeniyle davalılar hakkında ...3. İcra Müdürlüğü... Esas Sayılı Dosyası ile Takip Konusu Yapılan Alacaklar (Takip Tarihi: 21.12.2018 ) tarihinde başlatılan icra takibinde hesaplanan talep edilebilir alacak tutarlarının icra takip tarihi itibariyle sunulan evraklar üzerinden yapılan değerlendirme sonucu davacı bankanın dava dışı ... Ltd. Şti 'ne kullandırılan İskonto kredisi Hesabından ve KMH alacağından kaynaklanan alacak tutarı icra takip tarihi olan 21.12.2018 itibariyle talebe bağlı olarak talep edilebilecek tutarın da 177.049,79 TL olacağı, davalı borçlunun davacı alacaklıya karşı 500.000,00 TL limit ile dava dışı... İnş. San. Tic. Ltd. Şti ile birlikte takip ve dava konusu borçlardan kendi temerrüt tarihinde kefalet limiti dahilinde sorumlu olduğu, davacı bankanın İskonto Kredi asıl alacak tutarları üzerinden avans faizi üzerinden faiz ve BSMV talep edebileceği, KMH için %33,00 ve değişen oranlarda Temerrüt faizi ve BSMV talep edebileceği bildirilmiştir.

İtiraz iptali davası 2004 sayılı İcra İflas Kanunu'nun 67 maddesinde: "(Değişik birinci fıkra: 17/7/2003-███████ md.) Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren 1 sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağın varlığı ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir. (Değişik: 9/███████ - 3494/1 md.) Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminatla mahkum edilir.(2) İtiraz eden veli, vasi veya mirasçı ise, borçlu hakkında tazminat hükmolunması kötü niyetin sübutuna bağlıdır. (Mülga dördüncü fıkra: 17/7/2003-████████ md.) Birinci fıkrada yazılı itirazın iptali süresini geçiren alacaklının umumi hükümler dairesinde alacağını dava etmek hakkı saklıdır. (Ek fıkra: 2/7/2012-███████ md.) Bu Kanunda öngörülen icra inkar tazminatı, kötü niyet tazminatı ve benzeri tazminatların tespitinde, takip talebi veya davadaki talep esas alınır" düzenlemesine yer verilmiştir.

Borçlunun itirazı üzerine takibin durması ile birlikte alacaklı açtığı itirazın iptali davasında takip talebinde talep ettiği alacağının bulunduğunu ispat külfeti bizzat kendisindedir. Ancak davalı borçlunun İcra Dairesinde vermiş olduğu itiraz dilekçesinin içeriği ya da cevap dilekçesinin içeriğine göre ispat külfeti yer değiştirebilecektir. İtirazın iptali davası icra takibinin uzantısıdır ve iki dosya bir birlik oluşturmaktadır.

"Mahkemece, toplanan delillere ve benimsenen bilirkişi raporuna göre, davalının senetlerin ödenmiş senetler olduğunu iddia ederek ödemeye ilişkin belgeler ibraz etmiş ise de, ödemenin kanıtı olarak sunulan belgelere göre ödemenin ...adlı şahsa yapıldığı ve bu şahsın (dosyadaki bilgilere göre) davacı şirket ile ilgisinin bulunmadığının anlaşıldığı, davalının senet bedellerini ödediğini ispat edemediği, 19.10.2015 tarihli bilirkişi raporunun denetime elverişli içeriği itibariyle doğru olduğu gerekçesiyle, davanın kısmen kabulüne, davalının ... 7. İcra Müdürlüğü’nün ...sayılı icra takibine yaptığı itirazın 3.600 TL ana para ve 5.356,27 TL işlemiş faiz yönünden iptaline, takibin takip tarihi itibariyle bu miktar üzerinden devamına, inkar tazminatının şartları bulunmadığından reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekili ve davalı tarafından temyiz edilmiştir. 1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalının tüm temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir. 2- Davacının temyiz itirazları yönünden yapılan incelemede alacak belgeye dayanıp likit ve belirlenebilir mahiyette olup, İİK’nun 67. maddesi uyarınca davacı yararına inkar tazminatına karar verilmesi gerekirken bu isteğin reddine karar verilmesi doğru olmamış, mahkeme kararının bozulması gerekmiştir. (Yargıtay 19. Hukuk Dairesi'nin █████/2016 tarih, ...Esas ... Karar sayılı ilamı)"

İcra inkar tazminatının düzenlenmesinin amacının, borçlunun ödeme emri üzerine icrada borcunu inkar etmesini önlemektir. Yüzde yirmilik oran en az tazminat miktarını ifade etmektedir. Mahkemece daha fazla tazminata da hükmedilebilir. İcra inkar tazminatı asıl alacak üzerinden hesaplanır ve icra inkar tazminatına hükmedilmesi de şartlara bağlanmıştır. İcra inkar tazminatının şartları ise şunlardır:

1-Geçerli bir icra takibi bulunmalıdır.

2-Borçlu geçerli bir itirazda bulunmuş olmalıdır.

3-Süresi içerisinde açılmış olan bir itirazın iptali davası bulunmalıdır.

4-Alacaklı icra inkar tazminatını talep etmiş olmalıdır.

5-Borçlunun itirazının haksız olduğu kararı verilmelidir.

6-İtirazın iptali davasında alacak likit olmalıdır.

İcra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için alacaklının kötü niyeti aranmaz. Sadece itiraz etmiş olması yeterlidir.

Yukarıda yer verilen ilkeler ve bilgiler ışığında dava dilekçesi, yazı cevapları, tarafların bildirdiği belgeler, ... 3. İcra Dairesi ...Esas sayılı dosyası, ticari kredi sözleşmesi, hesap kat ihtarı, hesap hareketleri, ticari defter kayıtları, ticaret sicil kayıtları █████/2024 tarihli bilirkişi raporu ile █████/2025 tarihli ek bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; iş bu itirazın iptali davasının İİK'nun 67/1. maddesi uyarınca 1 yıllık yasal hak düşürücü süre içerisinde açıldığı, davacı bankanın dava dışı ...Ltd. Şti ne kullandırılan İskonto kredisi Hesabından kaynaklanan alacak tutarı icra takip tarihi olan 21.12.2018 itibariyle; 90.000,00 TL Asıl Alacak, 70.876,25 TL faiz , 3.543,81 TL BSMV, olmak üzere toplam 164.420,06 TL olarak hesaplandığı, davadışı... Bankası ile dava dışı ...Ltd. Şti arasında 14.04.2014 tarihli 500.000,00 TL limit dahilinde Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi imzalanmış olup, söz konusu sözleşmede davalı ... ın dava dışı ...Ltd. Şti firmasının tüm borçlardan 500.000,00 TL 'ye kadar kefil sıfatıyla imzaları bulunduğu, akdedilen sözleşme doğrultusunda dava dışı ... Ltd. Şti, 1 adet İskonto Kredisi ,1 adet ticari kredili mevduat hesabı, 1 adet ... kredi kartı nın kullanıma verildiği, davacı banka tarafından dava dışı ... Ltd. Şti firmasına kullandırılan iskonto kredisi alacağından kaynaklanan alacak tutarları nedeniyle davalılar hakkında ... 3. İcra Müdürlüğü...Esas Sayılı Dosyası ile Takip Konusu Yapılan Alacaklar (Takip Tarihi: 21.12.2018 ) tarihinde başlatılan icra takibinde hesaplanan talep edilebilir alacak tutarlarının icra takip tarihi itibariyle sunulan evraklar üzerinden yapılan değerlendirme sonucu davacı bankanın dava dışı ... Ltd. Şti 'ne kullandırılan İskonto kredisi Hesabından ve KMH alacağından kaynaklanan alacak tutarı icra takip tarihi olan 21.12.2018 itibariyle talebe bağlı olarak talep edilebilecek tutarın da 177.049,79 TL olacağı, davalı borçlunun davacı alacaklıya karşı 500.000,00 TL limit ile dava dışı ... Şti ile birlikte takip ve dava konusu borçlardan kendi temerrüt tarihinde kefalet limiti dahilinde sorumlu olduğu, davacı bankanın İskonto Kredi asıl alacak tutarları üzerinden avans faizi üzerinden faiz ve BSMV talep edebileceği, KMH için %33,00 ve değişen oranlarda temerrüt faizi ve bsmv talep edebileceği kanaatine varılmıştır.

█████/2025 tarihli ek bilirkişi raporu dosya kapsamına uygun, teknik anlamda yeterli ve denetime elverişli bulunduğundan Mahkememizce hükme esas alınarak taleple bağlılık ilkesi mucibince; davanın kısmen kabulü ile ... 3. İcra Müdürlüğünün ..E sayılı dosyası ile başlatılan takibe yönelik itirazın kısmen iptali ile takibin 95.304,89 TL asıl alacak, 77.852,29 TL işlemiş faiz, 3.892,61 TL BSMV olmak üzere toplam 177.049,79 TL alacak üzerinden takip koşullarıyla birlikte devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine, alacak miktarının likit yani belirlenebilir bir alacak miktarı olduğu kanaati ile, İİK'nın 67/2 maddesi uyarınca hükmolunan 177.049,79-TL'nin %20'si oranında (35.409,95-TL) icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, karar verilerek aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM

: Gerekçesi yukarıda izah olunduğu üzere;

1-Davanın KISMEN KABULÜ ile .... 3. İcra Müdürlüğünün ... E sayılı dosyası ile başlatılan takibe yönelik itirazın KISMEN İPTALİ ile takibin 95.304,89 TL asıl alacak, 77.852,29 TL işlemiş faiz, 3.892,61 TL BSMV olmak üzere toplam 177.049,79 TL alacak üzerinden takip koşullarıyla birlikte devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,

2-Hükmolunan 177.049,79-TL'nin %20'si oranında (35.409,95-TL) icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

3-Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi gereğince alınması gereken 12.094,27-TL nispi karar ve ilam harcından peşin olarak alınan 4.146,57-TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 7.947,70-TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına,

4-Davacı tarafından yapılan 4.146,57-TL peşin harç, 427,60-TL başvurma harcı olmak üzere toplam 4.574,17-TL harcın davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,

5-Davacı tarafından yapılan 6.000,00-TL bilirkişi ücreti, 66,00-TL posta giderleri olmak üzere toplam 6.066,00-TL yargılama giderinin kabul ve red oranına göre takdiren %72'sinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, %28'inin davacı üzerinde bırakılmasına,

6-Davacı taraf kendisini vekille temsil ettirdiğinden kabul edilen miktar üzerinden, karar tarihinde geçerli A.A.Ü.T.'deki esaslara göre belirlenen 45.000,00-TL vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,

7-İstanbul Arabuluculuk Bürosu tarafından ileride haksız çıkacak taraftan alınmak üzere suçüstü ödeneğinden karşılanan 3.120,00-TL arabuluculuk tarife bedelinin, kabul ve red oranına göre 2.246,40 TL'sinin davalıdan, 873,60 TL'sinin davacıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına, buna ilişkin harç tahsil müzekkeresi yazılmasına,

8-Artan gider/delil avansından artan avans olması halinde, hüküm kesinleştiğinde ve talep edildiğinde yatırana iadesine,

Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemeleri nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere karar verildi.█████/2026

Katip

¸e-imzalıdır

Hakim

¸e-imzalıdır

*Bu belge 5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu kapsamında elektronik imza ile imzalanmıştır.*