Anahtar kelimeler: Entegre Pamuk Turz İhr İth Münferiden İhyası Kurucu Sicili Gazetesinde
T.C. ADANA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2024/8 Esas - ███████
T.C.ADANA2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINAGEREKÇELİ KARARESAS NO
: 2024/8 EsasKARAR NO
: ███████BAŞKAN
: ...ÜYE
: ...ÜYE
: ...KATİP
: ...DAVACI
: ...VEKİLLERİ
: ...DAVALI
: ...VEKİLİ
: ...DAVA
: Şirketin İhyasıDAVA TARİHİ
: █████/2022KARAR TARİHİ
: █████/2024YAZILDIĞI TARİH
: ...Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ
:DAVA
: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkilinin ... Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde kayıtlı bulunan ... Pamuk Entegre Tesisleri Tekstil İnş. Turz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti'nin kurucu ortağı ve münferiden yetkilisi olduğunu, şirketin █████/2015 tarihi itibariyle ticaret sicilinden re'sen terkin edildiğini, █████/2015 tarih ve ... sayılı Türkiye Ticaret Sicili gazetesinde tescil ve ilan edildiğini, şirketin davalı tarafından resen terkin edildiğinin ve şirketin münfesih hale getirildiğinin müvekkili tarafından sonradan öğrenildiğini, şirkete ve şirket temsilcisi davacıya gönderilen bir ihtar bulunmadığını, davalının resen terkin işleminin usul ve yasaya açıkça aykırı olduğunu beyan ederek ... Pamuk Entegre Tesisleri Tekstil İnş. Turz. İth. İhr. San. Ve Tic. Ltd. Şti'nin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.SAVUNMANIN ÖZETİ; Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; ... Pamuk Entegre Tesisleri Tekstil İnş. Turz. İth. İhr. San. Ve Tic. Ltd. Şti'nin TTK geçici 7.maddesi gereği kendilerine gönderilen ihtar ve Türkiye Ticaret Sicil gazetesinde yayımlanan ilana rağmen bildirimde bulunulmaması nedeniyle █████/2015 tarihinde sicil kayıtlarının re'sen silindiğini ve bu hususun ilan edildiğini, şirketin ticaret sicilden terkin işleminde her hangi bir hukuka aykırılık bulunmadığını, tescil işleminin yasa, yönetmelik ve mevzuata dayanılarak hukuka uygun bir şekilde gerçekleştirildiğini beyan ederek, davanın reddine, aksi halde Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün zorunlu hasım olması, dava açılmasına kusuru ile sebebiyet vermemiş olması nedeniyle yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmamasına karar verilmesini talep etmiştir.DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE;... Ticaret Sicili'nin ... sırasında kayıtlı ... Pamuk Entegre Tesisleri Tekstil İnş. Turz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. █████/2005 tarihinde sicile tescil edilmiş, █████/2015 tarihinde sicilden terkin edilmiştir. Münfesih olmalarına veya sayılmalarına rağmen TTK'nın geçici 7.maddesi uyarınca ticaret sicili müdürlüğü tarafından yapılan ihtar ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlanan ilana rağmen süresi içinde bildirimde bulunmayan şirketin kaydının sicilden re'sen silindiği belirtilmiştir.TTK'nın geçici 7/4-a maddesinde; kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir. İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer. Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır. Hükmü bulunmaktadır.Mahkememizin 2022/... E.2022/... K sayılı █████/2022 tarihli kararı ile; " Ticaret sicili memurluğu tarafından, TTK'nın geçici 7/4-a maddesi gereğince gerekli ilan yapılmış ve tebligatlar gönderilmiştir. Tebligatların ulaşmadığı durumlarda ilan tarihinden itibaren 30.günün akşamı itibariyle tebligatın yapılmış sayılacağı aynı hükümde belirtilmiştir. Kaldı ki, şirkete ve temsilcisine terkin öncesi yapılan tebligatların usulsüzlüğü, davanın hak düşürücü süre içerisinde açılması durumunda incelenmesi gereken hususlar olup bu durumda TTK'nın Geçici 7/15.maddesi uyarınca sicilden silinme tarihinden itibaren beş (5) yıl içinde ihya davası açılması gerekir. ( Yargıtay 11 HD ███████ E. █████████ K.) İhyası istenen şirketin TTK'nın geçici 7. Maddesi gereğince sicilden terkin edildiği, terkinden itibaren TTK'nın geçici 7/15 maddesinde belirtilen 5 yılllık hak düşürücü sürenin geçtiği, ihya davasının 5 yıllık süreden sonra açıldığı, TTK'nın 547. Maddesi gereğince gerçekleştirilmiş bir tasfiye bulunmadığı anlaşıldığından davanın hak düşürücü süre nedeniyle reddine" karar verilmiştir.Bu karar davacı vekilinin İstinaf talebi üzerine Adana BAM 9. HD'nin ████████ E. ████████ K. Sayılı █████/2022 tarihli kararı ile; TTK'nın geçici 7. maddesinin 15. fıkrasının son cümlesinde, ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanların haklı sebeplere dayanarak, silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebileceği hükmü Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edildiğinden artık beş yıllık hak düşürücü sürenin uygulanabilirliğinin kalmadığı ve davanın süresinde açıldığının kabulü gerekmektedir" gerekçesiyle mahkememiz kararının kaldırılmasına karar verilmiştir.6012 Sayılı Türk Ticaret Kanunu gereği tüzel kişiliğin sona erdiğinin hukuki açıdan kabul edilebilmesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz tamamlanmış olması gerekmektedir. Eğer tasfiye işlemleri gerçek olarak tamamlanmamış ve tasfiyede gereken hususlar eksik bırakılmış ise tüzel kişilik ticaret sicilinden terkin edilmiş olsa bile şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinden söz edilemez. Diğer taraftan TTK'nın geçici 7/2 md. gereğince davacı yada davalı sıfatıyla davaları devam eden şirketlerde bu madde hükmü uygulanmaz. Geçici 7/15 maddede; alacaklılar yada hukuki menfaati bulunanların terkin tarihinden itibaren 5 yıl içinde şirketin ihyasını isteyebileceği düzenlenmiş iken, Anayasa Mahkemesi'nin 22/6/2023 tarihli ve E: ███████, K: ████████ sayılı kararı ile bu cümlede yer alan “silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde” ibaresi iptal edilmiştir. TTK'nun 547. Maddesi gereğince; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemelerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurlarının, yönetim kurulu üyelerinin, pay sahiplerinin veya alacaklıların şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesi'nden, bu ek işlemler sonuçlanıncaya kadar şirketin yeniden tescilini istemeleri mümkündür. Talebin kabul edilmesi halinde ek tasfiye için tasfiye memuru atanması gerekir.İhyası istenen ... Pamuk Entegre Tesisleri Tekstil İnş. Turz. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti., ... Ticaret Sicili'nin ... sırasına 2005 yılında tescil edilmiştir. Kurucu ortaklar; ... (4000 hisse), ... (500 hisse) ve ... (500 hisse) olup, ana sözleşme ile birlikte sermayenin 500.000,00 TL olduğu kararlaştırılmış, 6.maddesinde sermayenin 1/4'ünün tescilden itibaren 3 ay içinde, kalanının ise █████/2007 tarihine kadar ödeneceği belirtilmiştir. Sermayenin ödendiği konusunda herhangi bir belge bulunmamaktadır. Ana sözleşmenin 4. md.de; faaliyet adresinin Yurt Mahallesi Kıyıboyu Caddesi ... Apt. No:... Seyhan/ADANA olduğu düzenlenmiştir. █████/2007 tarihinde ... paylarını ...'e devretmiştir. Aynı gün yapılan genel kurulda bu devir onaylanmıştır. Bu genel kurul dışında şirketin kuruluşundan itibaren olağan hiçbir genel kurul toplantısı yapılmamıştır. Ticaret sicili dosyasında; terkin tarihine kadar başka bir işlem yapıldığını gösteren belge yoktur. Şirkete sicilde kayıtlı adresine ve ayrıca şirket yetkilisi davacıya ayrı ayrı ihtar gönderilerek münfesih olma sebebinin ortadan kaldırılması ve belgelerin ibrazı istenmiştir. Bu tebligatlar muhatapların taşındığından bahisle iade edilmiştir. Aynı konuda Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nin █████/2014 tarihli ve ... sayısında ayrıca ilan yapılmıştır. TTK'nın geçici 7/4 maddesi gereğince; ilan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer.UYAP ortamından yapılan sorgulamada, şirket adına kayıtlı araç, taşınmaz, marka ve vergi kaydının bulunmadığı tespit edilmiştir. Davacının da aksi yönde iddiası yoktur. Şirketin taraf olduğu bir davanın bulunduğu da beyan edilmemiştir.TTK'nın geçici 7/4. Maddesinde, terkin işleminin nasıl yapılacağı açıklandıktan sonra 15. fıkrada; ticaret sicilinden kaydı silinen şirketin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanların haklı sebeplere dayanarak mahkemeye başvurarak şirketi ihyasını isteyebileceği belirtilmiştir.Dava dilekçesinde ihya için haklı bir neden gösterilmemiş, davacı vekili █████/2024 tarihli celsede; müvekkilinin şirketi canlandırmayı düşündüğünü beyan etmiştir.Açıklanan nedenlerle; davanın, TTK.nın geçici 7. maddesi uyarınca açılmış ve sicil kaydı re'sen terkin edilen şirketin ihyasına yönelik olduğu, 5 yıllık hak düşürücü sürenin Anayasa Mahkemesi tarafından dosya istinaf aşamasında iken iptal edildiği, ancak ihyası talep edilen şirketin kuruluşundan itibaren olağan hiç bir genel kurul toplantısının yapılmadığı, vergi kaydının ve ticari faaliyetinin bulunmadığı, şirketin durumunun ihtara rağmen kanuna uygun hale getirilmediği, TTK.nın geçici 7.maddesine uygun olarak ticaret sicilinden re'sen silindiği, diğer taraftan ihya için haklı hiç bir neden gösterilmediği anlaşıldığından davanın reddine karar vermek gerekmiş aşağıdaki hüküm hukuka uygun bulunmuştur. (İzmir BAM 20. HD █████████ esas █████████ karar)H Ü K Ü M
: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;1-Davanın REDDİNE,2-Karar ve ilam harcı olarak hesaplanan 427,60 TL'den peşin alınan 80,70 TL'nin mahsubu ile eksik alınan 346,90 TL davacıdan alınarak hazineye irat kaydına,3-Davacının yapmış olduğu yargılama giderlerinin üzerinde bırakılmasına,4-Fazla yatan avansın karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,5- Davalı ... Ticaret Sicili Müdürlüğü kendisini vekille temsil ettirdiğinden AAÜT geregince hesaplanan 17.900,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı ... Ticaret Sicili Memurluğu'na ödenmesine,6-Dair, HMK.'nun 341/1 ve 345.maddesi gereğince; kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içinde, aynı yasanın 343.maddesi gereğince mahkememize yada başka bir yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek dilekçe ile İSTİNAF YOLUNA başvurulabileceği belirtilerek taraf vekillerin yüzüne karşı oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. █████/2024Başkan ...E-İmzaÜye ...E-İmzaÜye ...E-İmzaKatip ...E-İmza