port paylardan nama geçiren devretmeyi hayata lik ciro turizm ortağı

Anahtar kelimeler: Port Paylardan Nama Geçiren Devretmeyi Hayata Lik Ciro Turizm Ortağı

T.C.

İZMİR

6. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

: ████████ Esas

KARAR NO

: ████████

DAVA

: Sözleşmenin İptali

DAVA TARİHİ

: █████/2022

KARAR TARİHİ

: █████/2025

Mahkememizde görülmekte olan Sözleşmenin İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesi ile; Davacının 1995 tarihinde kurulan ... Turizm Yatırım ve İşletme A.Ş. 'nin kurulu ortağı olduğunu, dava dışı şirketin ...'de bulunan Port ... projesini hayata geçiren bir şirket olduğunu, davacının sahibi olduğu paylardan 1300 nama yazılı şirket hisse senedini davalı ...'e ciro yolu ile devir ve teslim ettiğini ve devir işleminin dava dışı şirketin █████/2020 tarihli yönetim kurulu kararı uyarınca şirket pay defterine işlendiğini ve davalının şirket ortağı ve yönetim kurulu üyesi olduğunu, taraflar arasındaki █████/2020 tarihli pay devir sözleşmesinde davacının 1.300.000,00 TL lik sermaye hak ve paylarını 2.000.000,00 Euro bedel karşılığı bedelle devretmeyi, davalının devir bedelinin 170.860,00 Euro karşılığında, 200.000,00 ABD dolarının sözleşme imza tarihinden önce banka hesabına havale ettiğini, kalan 1.829,140 Euro'nun 829.140,00 Euro bedelinin sözleşmenin imza tarihinden itibaren 15 gün içinde banka hesabına ödemeyi, kalan 1.000.000,00 Euroluk bedel için de Ekim 2021 vadeli 500.000,00 Euro ve Ekim 2022 vade tarihli 500.000,00 Euroluk senet vermeyi beyan, kabul ve taahhüt ettiğini, █████/2020 tarihli pay devir sözleşmesinde davalının 170.860,00 Euro karşılığı, 200.000,00 ABD dolarının sözleşme imza tarihinden önce davacının banka hesabına havale etmiş olduğu yazılmış ise de yatırılması gereken bedel yatırılmadığı için tarafların █████/2020 tarihinde yeni bir pay devri sözleşmesi imzaladıkları, bu pay devri sözleşmesinde davacının 1.300.000 paya karşılık gelen 1.300.000,00 TL lik sermaye hak ve paylarını 1.500.000,00 Euro bedel karşılığında devretmeyi, davalının 170.860,00 Euro karşılığı olan 200.000,00 ABD dolarını 22 Eylül 2022 tarihinde, 342.400,00 Euro karşılığı 184.000,00 Pound ve 140.000,00 Euro tutarındaki 2. Taksiti █████/2020 tarihinde banka hesabına aktardığını, kalan 986.740 Euro bedel için 486.740 Euronun sözleşmenin imza tarihinden itibaren 6 ay içinde banka hesabına havale yolu ile ödemeyi, kalan 500.000 Euro için Haziran 2022 vade tarihli senet vermeyi beyan ve taahhüt ettiğini, davalının ödemesi gereken nakit bedelleri müvekkilinin banka hesabına göndermiş ise de vermesi gereken senedi vermediğini, aradan geçen süreçte davalının şirket yönetimindeki anlayış farklılığı ile ortaklıktan ayrılmak istediğini beyan ettiğini, tarafların bu konuda mutabakata vardıklarını, bu sözde anlaşma uyarınca █████/2020 tarihli yönetim kurulu kararı uyarınca ciro edilerek devir ve teslim edilen nama yazılı hisse senetlerini █████/2021 tarihinde davalı tarafından davacıya ciro edilerek devir ve teslim edildiğini, davacının █████/2021 tarihinde davalının sözleşme uyarınca ödediği 170.860 Euro karşılığı olan 200.000 ABD doları ve 184.000 Pound ve 140.000 Euro yu davalının hesabına iade ettiğini, daha sonra taraflar arasında bir takım görüşmeler yapıldığını ve █████/2021 tarihinde davalının şirkette yeniden hissedar olması konusunda anlaştıklarını, davalının şirketteki hisse payının %10 artarak toplamda %20 oranında ortak olması için tarafların sözde anlaşma yaptıklarını, bu anlaşma uyarınca davacının talebi üzerine ... İşletme Turizm şirketi yönetim kurulunun █████/2021 tarihinde " Ortaklardan ...'nun █████/2020 tarihinde ...'e devretmiş olduğu, 1.300.000 TL lik hisseye ilaveten yine 1.300.000 TL lik hissesini ...'e devretmesine yönetim kurulunca karar verildi. " şeklinde karar alındığını, bu karar uyarınca şirket pay defterinde iştirak tablosuna davalının 1.300.000 pay aldığının işlendiğini, tarafların sözde anlaşmayı yazılı hale getirmek istediklerini ve farklı tarihlerde %10 ve %10 luk hisse devirlerine ilişkin iki ayrı pay devri sözleşmesi imzaladıklarını, taraflarca imzalanan ve iş bu davaya konu █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesinde davacı ...'nun 1.300.000 paya karşılık gelen 1.300.000 TL lik sermaye hak ve paylarını 2022 ( veya 2023 ) yılı içinde başlaması planlanan ... inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından devre konu hisselere isabet eden payın yarısının devir alan tarafından ödenmesi şartları dahilinde eğer bahsi geçen süre içinde toplam ödeme miktarı 3.000.000 EURO den az olursa, yapılması planlanan bir sonraki etaptaki inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından devre konu hisselere isabet eden payın yarısının 3.000.000 Euro lik ödeme tamamlanana kadar devam etmesi, bunun yanında bahsi geçen süre içinde toplam ödeme miktarı 4.000.000 Euroya ulaşırsa ödemenin ... inşaat ve satış süreci tamamlanmadan bitirilmesi koşulu ile devretmeyi, davalının da devir bedelini banka hesabına havale etmek suretiyle ödemeyi, █████/2025 tarihine kadar şirkette aktif yönetici olarak çalışmayı ve bu tarihe kadar devir aldığı hisseleri devredeni veya devredenin oğlu ...nun onayı olmadan herhangi bir 3. Kişiye devretmeyeceğini beyan ve taahhüt ettiğini, taraflarca imzalanan █████/2020 tarihli pay devir sözleşmesinde ise davacının 1.300.000 paya karşılık gelen 1.300.000 TL'lik sermaye hak ve paylarını 203.000 Euro bedeli imza tarihinde 350.000 Euro'yu 2022 yılında, 350.000 Euroyu 2023 yılı içinde ödenmek üzere toplam 903.000 Euro nakit bedeli ile ödeyeceğini, davalının ise devir bedelini banka hesabına havale suretiyle ödeyeceğini beyan ve taahhüt ettiğini, taraflar arasında imzalanan pay devir sözleşmelerinde devre bahis payların ödeme yapıldıktan sonra devir alana ait bulunduğu, devir alanın işbu devir sözleşmesini yönetim kuruluna ibraz ile kendi adına ortaklar pay defterine işletmesine rıza ve muvafakatinin bulunduğunun yazıldığı, taraflar arasında imzalanan geciktirici şarta bağlı sözleşme niteliğinde olmasına rağmen davacının iyi niyetli olması ve davalının yönetim kurulu üyesi olarak görev yapabilmesi için sözleşmeye konu hisseleri cirolayarak devir ve teslim ettiğini ve şirket pay defterine işlenmesine muvafakat ettiğini, taraflar arasında imzalanan █████/2020 tarihli pay devir sözleşmesine konu hisse senetlerinin ciro yolu ile devir ve teslim edildiğini ve yönetim kurulu kararıyla şirket pay defterine davalı adına işlenmiş ise de davalının sözleşmede belirlenen ve ödemesi gereken bedeli ödemediği için taraflar arasında yeni bir bedel ve yeni bir ödeme takvimiyle █████/2020 tarihinde yeni bir sözleşme yapıldığını, davalının İzmir .... ATM nin ... Esas sayılı dosyasında şirketin haklı nedenle feshine ilişkin dava açtığını, söz konusu dava dilekçesinde taraflar arasında imzalanan █████/2020 ve █████/2020 tarihli pay devir sözleşmelerinin hükümsüz kaldığını ikrar ettiğini, nama yazılı hisse senetlerinin davacı tarafından █████/2020 tarihinde ciro edilerek davalıya devir edildiği, davalının da söz konusu hisseleri █████/2020 tarihinde cirolayarak davacıya devrettiği, davacının █████/2020 tarihinde cirolayarak hisselerini davalıya devrettiğinin sabit olduğunu, taraflar arasında hisse devri konusunda yapılan █████/2020 tarihli pay devir sözleşmesinin davalının hisse seneti bedelini ödememesi nedeniyle revize edilip, █████/2020 tarihinde yeni bir anlaşma yapıldığı, davalının █████/2021 tarihinde kendisine ciro yolu ile devir ve teslim edilen senetleri ciro yoluyla davacıya devir ve teslim etmesinin davacının da █████/2020 tarihli sözleşme uyarınca kendisine ödenen bedelleri davalıya iade ettiği dikkate alındığında her iki tarafında bu sözleşmelerden vazgeçtiği ve tarafların bu sözleşmeye dayalı olarak bir birlerinden hiç bir şey talep etme hakkının olmadığının tartışmasız olduğunu, tarafların davalının yeniden hissedar olması için sözde anlaşma yaptıklarını, davacının iyi niyetini ve samimiyetini göstermek için davalının █████/2021 tarihinde cirolayarak devir ve teslim ettiği hisselerin █████/2021 tarihinde cirolayarak davalıya devir ve teslim ettiğini, bu durumda davalıya ciro yoluyla devir ve teslim edilen tarafların aralarında yaptıkları sözde anlaşma uyarınca devredildiğini, tarafların █████/2021 tarihinde yaptıkları yazılı anlaşma ile aralarındaki sözlü anlaşmanın şartlarını yazılı hale getirdiklerinin kabul edilmesi gerektiğini, tarafların imzaladıkları █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesindeki devre bahis payların ödeme yapıldıktan sonra devir alana ait bulunduğu ibaresi nedeni ile iş bu sözleşmenin geciktirici şarta bağlı olduğunun kabul edilmesi gerektiğini, sözleşmedeki devir alanın iş bu devir sözleşmesini yönetim kuruluna ibrazla kendi adına ortaklar pay defterine işletmesine rıza ve muvafakatinin bulunduğu ibaresi ile davacının davalıya dilediği gibi tasarruf ta bulunma hakkı verdiği, bu nedenle geciktirici şart oluşmadan da tasarrufta bulunabileceği düşünülsede devir alan davalının █████/2025 tarihine kadar devredenden aldığı hisseleri devredenin ve devredenin oğlu ...'nun onayı olmadan herhangi bir üçüncü kişiye devretmeyeceğine ilişkin beyanın davalının iş bu sözleşmeye konu hisselere ilişkin tasarruf hakkının olmadığını gösterdiğini, bu durumda ancak sözleşmedeki geciktirici şart yerine yani hisselere ait ödeme yapıldığı takdirde davalının hisseler üzerinde hak sahibi olacağının kabul edilmesi gerektiğini, █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesinin tarafların karşılıklı ve birbirine uygun irade beyanlarını gösterdiği, TTK'ya göre anonim şirketlerde hisse devir sözleşmesi için geçerlilik şartı bakımından herhangi bir şart bulunmadığı, sözleşmenin taraflara karşılıklı borç yüklediği, geciktirici şarta bağlı sözleşme olduğunun kabul edilmesi gerektiği, █████/2021 tarihli sözleşmenin davacıya ... Turizm Yatırım ve İşletme Aş'de sahip olduğu sermayeden 1.300.000 paya karşılık olan %10 hak ve paylarının geciktirici şarta bağlı olarak devretmeyi ve bu devrin şirket pay defterine işlenmesine muvafakat etmeyi, davalının ise bu hisselerin bedelini şirketin inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından devre konu hisselere isabet eden payın yarısının devir alan tarafından ödenmesi yükümlülüğünü getirdiğini, ifa zamanı taraflarca kararlaştırılmadıkça veya hukuki ilişkinin özelliğinden anlaşılmadıkça her borcun doğumu halinde muaccel olduğu, taraflar arasında geçerli sözleşmeye göre davalının davacıdan devir aldığı hisselerin bedelini ödemesini başlaması 2022 (veya 2023) yılı içinde başlaması planlanan ... inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından yapacağını, davalının ... Turizm Yatırım ve İşletme Aş aleyhine İzmir ... ATM'nin ... Esas sayılı dosyasıyla açtığı davadaki taleplerinin TTK 531. uyarınca haklı sebeplerin varlığı nedeniyle şirketin tasfiyesi, bu talebin kabul edilmemesi halinde hisse bedellerinin ödenerek ortaklıktan çıkarılması olduğunu, davalının bu talebi uygun görülür ise şirketin fesih ve tasfiyesine karar verileceği, bu durumda şirketin inşaat ve satış işi yapamayacağını, gelir elde edemeyeceğini, bu nedenle de şirket ortaklarına kar payı dağıtamayacağını, taraflar arasında yapılan █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesi uyarınca davalının hisse devrine ilişkin bedeli şirketin kar payı dağıtımıyla yapacağını taahhüt ettiğini, kar payı dağıtılmaması halinde herhangi bir ödeme yapamayacağını, kişinin bu talebi ile şirketin fesh edilmesi halinde herhangi bir ödeme yapamayacağını, kar payı dağıtılmayacağı için borcunu ödeyemeyeceğini, bu dava nedeniyle davacının taraflar arasındaki sözleşmeden dönme hakkının oluştuğunun kabulü gerektiğini, sözleşmeden dönme halinde tarafların karşılıklı ifa yükümlülüklerinden kurtulup daha önce ifa ettikleri edimleri geri isteyebileceğini, davacının sözleşmeyle üzerine düşen yükümlülüğü ifa ederek sözleşmeye konu şirket hisse senetlerinin ciro yoluyla devir ve teslim ettiği için davalının borcunu ödemeyeceğinin davranışlarından anlaşılması nedeniyle sözleşmeden dönme hakkını kullanması ve ciro yoluyla devir ve teslim ettiği şirket hisselerinin kendisine verilmesini talep etme hakkına sahip olduğunu, dava açılmadan önce arabuluculuk yoluna başvurulduğunu ancak taraflar arasında uzlaşma sağlanamadığını bildirerek davacının sahibi olduğu ... Turizm Yatırım İşletme A.Ş.'ye ilişkin 1.300.000 nama yazılı %10 luk şirket hisse senedinin davalı ...'e devri için imzalanan █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesinin iptali ile söz konusu şirket hisselerinin davacıya iadesi ve adına tesciline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesi ile; Müvekkili ile davacının pay sahibi olduğu ... Turizm Yatırım ve İşletme A.Ş.'nin █████/1995 tarihinde kurulduğunu, şirketin ... Projesi kapsamında ev marina ve otel inşaası gerçekleştirdiğini ve gerçekleştirmekte olduğunu, şirketin sermayesinin █████/2010 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde 13.000.000 TL olarak tescil edildiğini ve █████/2016 tarihli yönetim kurulu kararıyla her biri 1 TL olan 13.000.000 adet şirket paylarının nama yazılı pay senedi olarak çıkarILdığını ve pay sahiplerine teslim edildiğini, davalının pay sahipliğini █████/2021 tarihinde ve █████/2021 tarihlerinde davacı tarafından davalıya ciro edilerek teslim edilen nama yazılı paylar ile gerçekleştiğini, davacının ... Turizm A.Ş. Deki pay oranın yüzde 1,17 davalının ise yüzde 17,69 olduğunu, davalının █████/2022 tarihli sözleşmenin konusunu oluşturan paylarının mülkiyetinin usulüne uygun olarak ciro edilip zilyetliğini müvekkiline devredilmesi suretiyle kazandığını, █████/2021 tarihli sözleşmeye ilişkin payların nama yazılı pay senetlerine dayandığını, TTK 490. Madde uyarınca nama yazılı payların devrinde kanunda ya da şirket ana sözleşmesinde ayrıca bir sınırlamaya yer verilmemesi halinde ciro edilip zilyetliğinin devir alana geçmesiyle mülkiyetin devrinin gerçekleştiğini, şirket ana sözleşmesinin 8. Maddesinde "hisse senetlerinin tamamı nama yazılıdır. Nama yazılı hisse senetleri için pay defteri tutulur. Bu hisselerin devri ancak yönetim kurulunun izin ve kararına dayanılarak pay defterine işlenmekle şirkete karşı geçerli olur. Nama olan hisse senetleri hamiline hisse senetleri haline dönüştüğü takdirde bu hisse senetlerinin 3. Kişilere devredilmesi için öncelikle paydaşlara teklif edilmesi zorunludur" düzenlemesi olduğunu, müvekkilinin maliki olduğu senetlerin bir kısmının █████/2021 tarihinde, bir kısmının ise █████/2021 tarihinde davacı tarafından cirolanıp müvekkiline teslim edildiğini, paylarının müvekkiline geçtiğini, davacının █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesinin konusunun doğrudan █████/2021 tarihinde cirolanıp teslim edilen paylar olduğunun iddia edilemeyeceğini, davacının █████/2021 tarihli sözleşmenin konusunu oluşturan payların █████/2021 tarihinde cirolanarak müvekkiline teslim edilen paylar olduğuna dair iddianın tam anlamıyla gerçeği yansıtmadığını, █████/2021 tarihli ve █████/2021 tarihli sözleşmelerde, sözleşmeye konu olan payların hangi tarihte gerçekleştirilen pay devrine ilişkin olduğunun açıkça belirlenmediğini, ayrıca █████/2021 ve █████/2021 tarihinde ciro ve teslim ile gerçekleştirilen pay devrine konu payların cins borcu olarak kabul edilmesi gerektiğini, müvekkilinin davacıdan toplamda %20 oranında pay devri aldığını, bu payların %10 unun █████/2021, kalan %10'unun █████/2021 tarihli sözleşmelere konu olduğunu, davacının ikrar ettiği üzere █████/2021 tarihli ... Turizm A.Ş. Yönetim kurulu toplantısında davacı ...'nun müvekkiline pay devrine oy birliği ile karar verildiğini, davacı ile müvekkili arasında pay devrinde TTK 490 ve şirketin ana sözleşmesinin Hisse Senetleri ve Devri başlığında belirlenen usul ve süreçlerin yerine getirildiğini, müvekkilinin dava konusu olan payların bağlandığı senedin cirolanması ve teslimine dair █████/2021 ve █████/2021 tarihlerinden bu yana pay sahibi olduğunu, ilgili payların müvekkilinin mülkiyetinde olduğunun kabulünün gerektiğini, dava dilekçesinde de ciro yoluyla devir ve teslimin gerçekleştiği, yönetim kurulu kararıyla pay defterine işlendiğinin ikrar edildiğini, davaya konu █████/2021 tarihli sözleşmenin davalının payların maliki olduğu pay devrinin şirkete karşı ileri sürülebileceği tarihlerden sonra yapıldığının görüldüğünü, davalı ile davacı arasında nama yazılı payların devrine ilişkin TTK 490. Madde uyarınca gerçekleştirilmesi gereken usul yerine getirildiğinden davalının payları mülkiyetinde olduğu tarihten sonraki bir tarih olan █████/2021 tarihli sözleşmenin yalnızca Borçlar Hukuku bağlamında taraflar arsında bir sözleşme olduğunun kabulünün gerektiğini, taraflar arasındaki █████/2021 tarihli sözleşmenin devre konu olan payların devir şartlarının yazılı hale getirilmesi maksadıyla düzenlendiğini, ciro ve teslim ile payların müvekkili tarafından iktisap edildiğini, sözleşmede yer alan "yukarıda yazılan bedeller dışında alacağımın kalmadığını, devre bahis payların ödeme yapıldıktan sonra devir alana ait bulunduğunu kabul ve taahhüt ederim" ibaresinin TTK 490. maddeye aykırılık teşkil etmesi sebebiyle davacının geciktirici şart olarak kabulünün aksine hukuka aykırı bir şart olarak değerlendirilmesi gerektiğini, nama yazılı pay devrinin söz konusu olabilmesi için ciro ve zilyetliğin devrinin ilgili hüküm kapsamında yeterli kabul edildiğini, bu durumda kanunun emredici hükmüne aykırı olan ibarenin TBK 27. Madde uyarınca hükümsüz olduğunu, kaldı ki ilgili ibareyi içeren █████/2021 tarihli sözleşmeden aylar önce pay devrinin hukuka uygun olarak gerçekleştiğini ve müvekkilinin ilgili payların maliki olduğunu, davacının █████/2021 tarihli sözleşmeye konu payların davalının mülkiyetinde bulunduğunu dava dilekçesinde ikrar ettiğini, kabul anlamına gelmemekle birlikte █████/2021 tarihli sözleşmede bulunan hükmün bir an için geciktirici şart olduğu ve geciktirici koşula bağlanmış bir sözleşme olduğu kabul edilse dahi TBK'nun 170/1 Maddesinde düzenlenen taraflardan birinin koşulun gerçekleşmesine, dürüstlük kurallarına aykırı olarak engel olursa koşul gerçekleşmiş sayılır" hükmü gereğince koşulun gerçekleşmiş sayılacağını, davalının ödeme yükümlülüğünü yerine getirebilmesi için şirketin kar etmesi, bu karın gerçek değerleri üzerinden şirket kayıtlarına aktarılması ve bu karın dağıtılmasının gerektiğini, davacının da içinde bulunduğu bir grup tarafından şirketin araçsallaştırıldığını, şirket pay sahipleri, alacaklar ve kamunun büyük zararlara uğratıldığını, davalının ödeme yükümlülüğünü yerine getirmesini engellemeye yönelik iş ve işlemlerde bulunan davacının iş bu davayı açması ve söz konusu ibareyi geciktirici şart mahiyetinde tanımlamasının hakkın kötüye kullanımı ve dürüstlük ilkesinin ihlali olarak değerlendirilmesi gerektiğini, davalının dava dışı şirket İzmir ... ATM'nin ... Esas sayılı dosyası ile açtığı dava gerekçe gösterilerek davalının █████/2021 tarihli sözleşmeden kaynaklı borçlarını ifadan kaçındığı sonucunun çıkarılamayacağını, davalının şirket pay sahipliği sona erdikten sonra davacının ısrarı ile ve önceki dönemlerde aksaklıkların giderilebileceği vaadi ile şirkette pay sahibi ve yönetim kurulu üyesi olarak yer alması sebebiyle davacı tarafından müvekkiline █████/2021 ve █████/2021 tarihlerinde ciro ve zilyetliğin devri usulü ile pay devrinin gerçekleştirildiğini, akabinde █████/2021 tarihinde yönetim kurulu kararı alındığını, ilgili tarih itibariyle davalının ... Turizm Aş'nin paylarının maliki haline geldiğini, davaya konu sözleşmede taraflarca belirlenmiş vade bulunmasına rağmen, vade öncesinde davalının borcunu yerine getirmeyeceğinin davacı tarafından ileri sürülmesinin gerçeğe aykırı olduğunu, borca aykırılık kavramının gündeme gelebilmesi için müvekkilinin borç ödemeden aciz halinde olması gerektiğini, davalının aciz halinde olduğuna dair bir aciz vesikası düzenlenmediğini, bu hususta bir emarenin söz konusu olmadığını, müvekkili ile davacı arasındaki █████/2021 tarihli sözleşmesinin henüz ifasına dair borcun muaccel olmadığı ve davacının davalının aciz halinde bulunmadığını bildiği halde öncelenmiş borca aykırılığı gerekçe göstererek sözleşmeden dönme hakkını kullanması ve şirket paylarını kendisine iade etmesini talep etmesinin hukuka ve hakkaniyete aykırılık teşkil ettiğini, müvekkilinin sözleşmeye aykırı davranışının bulunmadığı bildirerek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkememizin █████/2023 tarihli ara kararı ile davacı tarafın ihtiyati tedbir talebinin kısmen kabulü ile █████/2021 pay devir sözleşmesine konu davalıya devredilen 1.300.000 nama yazılı %10'luk ... Turizm Yatırım ve İşletme Aş hisse senedinin davalı tarafından üçüncü kişilere devrinin önlenmesi yönünde HMK 389/1 Maddesi gereğince ihtiyati tedbir kararı verilmesine karar verilmiştir.

Dava dışı ... Turizm Yatırım ve İşletme Anonim Şirketi'nin ticaret sicil dosya örneği celp edilmiş, şirketin ana sözleşmesinin Hisse Senetleri ve Devri başlıklı 8. Maddesinde "Hisse senetlerinin tamamı nama yazılıdır. Nama yazılı hisse senetleri için bir pay defteri tutulur. Bu hisselerin devri ancak yönetim kurulunun izin ve kararına dayanılarak pay defterine işlenmekle şirkete karşı geçerli olur. Nama olan hisse senetleri hamiline hisse senetleri haline dönüştüğü taktirde bu hisse senetlerinin üçüncü kişilere devredilmesi için öncelikle paydaşlara teklif edilmesi zorunludur." düzenlemesinin bulunduğu anlaşılmıştır.

Taraf delilleri dosyaya bildirilmiş, █████/2021 tarihli "Pay Devir Sözleşmesi" başlıklı sözleşmede devredenin ..., devralanın ... olduğu, şirket unvanının ... Turizm Yatırım ve İşletme Anonim Şirketi olduğu, Devir Eden başlıklı bölümde "Taraflardan ben devreden yukarıda bilgileri yazılı şirkette mevcut paylarımdan (yüzde 10'luk yüzde on) paya karşılık gelen 1.300.000 TL'lik (bir milyon üç yüz bin Türk Lirası) sermaye pay ve haklarımı 2022 (veya 2023) yılı içerisinde başlaması planlanan ... inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından, devre konu hisselere isabet eden payın yarısının devir alan tarafından tarafıma ödenmesi şartları dahilinde ve eğer bahsi geçen süre içerisindeki toplam ödeme miktarı 3.000.000 Euro'dan az olursa yapılması planlanan bir sonraki etaptaki inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından devre konu hisselere isabet eden payın yarısının 3.000.000 Euro (Üç Miyon Euro)'luk ödeme tamamlanana kadar devam etmesi, bunun yanında eğer bahsi geçen süre içerisindeki toplam ödeme miktarı 4.000.000 Euro (Dört Milyon Euro) ya ulaşırsa ödemenin ... inşaat ve satış süreci tamamlanmadan bitirilmesi koşuluyla yukarıda ismi ve adresi yazılı bulunan devir alana tüm aktif ve pasifi ile devrettim. Yukarıda yazılan bedeller haricinde devre bahis payların ödeme yapıldıktan sonra devir alana ait bulunduğunu, devir alanın iş bu pay devri sözleşmesine ibrazla kendi adına ortaklar pay defterine işletmesine rıza ve muvafakatimin bulunduğunu, devir alan bu devir sözleşmesine payların dilediği gibi tasarrufa yetkili olduğunu, herhangi bir ihtilaf halinde İzmir Mahkeme ve İcra Dairelerinin yetkili olduğunu, gerek devralanın gerekse diğer pay sahiplerinin zimmetlerini umumi suretle ibra ve dava haklarından vazgeçtiğimi beyan, kabul ve tahahüt ederim.",

Devir Alan başlıklı bölümde "Taraflardan ben devir alan yukarıda devri edenin beyanlarında yazılı payları devir aldım. Devir bedelini kendisinin banka hesabına havale suretiyle ödeyeceğim. Bu hususta yukarıda yazılı ödeme yükümlülükleri haricinde bir borcumun kalmadığını, bununla birlikte ben devir alan 31 Aralık 2025 tarihine kadar adı geçen şirkette aktif yönetici olarak çalışacağımı ve bu tarihe kadar devredenden aldığım hisseleri devredenin ve devredenin oğlu ...'nun onayı olmadan herhangi bir kişiye devretmeyeceğimi beyan eder. Yukarıda yazılan payları devir edenin beyanlarını aynen kabul ettiğimi ... beyan ederim " düzenlemesinin bulunduğu belirlenmiştir.

█████/2020 tarihli Pay Devir Sözleşmesinde; "Devredenin ..., devralanın ... olduğu, devredenin ... Turizm Yatırım ve İşletme Anonim Şirketi'ndeki mevcut paylarından 1.300.000 TL'lik sermaye hak ve paylarını 2.000.000 Euro bedel ile devralana devir ettiği, devir sözleşmesinde yazılı bedeller haricinde bir alacağın kalmadığı, ödeme yapıldıktan sonra payların devir alana ait bulunduğu, devir alanın pay devri sözleşmesini yönetim kuruluna ibrazla kendi adına ortaklar pay defterine işletmesine rıza ve muvafakatinin bulunduğu hususunun,

█████/2021 tarihli Pay Devir Sözleşmesinde; "Devredenin ..., devralanın ... olduğu, devredenin ... Turizm Yatırım ve İşletme Anonim Şirketi'ndeki mevcut paylarından %10'luk paya karşılık 1.300.000 TL'lik sermaye hak ve paylarını toplam 973.000 Euro bedel ile devir alana devrettiği, yazılı bedel haricinde alacağının kalmadığı devir alanın pay devri sözleşmesini Yönetim Kuruluna ibrazla kendi adına ortaklar pay defterine işletmesine rıza ve muvafakatinin bulunduğu, devir alan bu devir sözleşmesine payların dilediği gibi tasarrufa yetkili olduğu hususunun düzenlendiği belirlenmiştir.

İzmir ... ATM'nin ... Esas sayılı dosyasındaki davanın ... tarafından ... Turizm Yatırım ve İşletme Aş, ... ve ... aleyhine davalı şirketin haklı sebeplerle feshi, bunun mümkün olmaması halinde davalı şirket ortakları ... ve ...'in ortaklık payları ödenmek suretiyle ortaklıktan çıkarılmalarına, bunun da mümkün olmaması durumunda davacının şirket ortaklığından çıkarılmasına ve ortaklık payanının gerçek değerinin ödenmesine karar verilmesini talepli olarak açıldığı anlaşılmıştır.

Davaya konu █████/2021 tarihli pay devri sözleşmesinin iptali ve sözleşme konusu hisselerin davacıya iadesi talebi ve adına tescili koşullarının mevcut olup olmadığının tespitine yönelik bilirkişi incelemesi yaptırılmış, dosyaya verilen █████/2024 tarihli bilirkişi raporunda; Şirket evraklarından yapılan tespitlerde şirket sözleşmesinin 10 Ekim 1995 tarihinde Türkiye Ticaret Sicil Gazetesine ilan edildiği, şirket sözleşmesinin Hisse Senedinin Devri başlıklı 8. Maddesinde hisse senedinin tamamının nama yazılı olduğu, nama yazılı hisse senetleri için pay defteri tutulacağı, bu hisselerin devrinin ancak yönetim kurulunun izin ve kararına dayanılarak pay defterine işlenmekle şirkete karşı geçerli olacağı nama olan hisse senetleri, hamiline olan hisse senetleri haline dönüştüğü takdirde bu hisse senetlerinin 3. Kişilere devredilmesi için öncelikle paydaşlara teklif edilmesinin zorunlu olduğunun düzenlendiği, ...

Turizm Yatırım ve İşletme A.Ş. Yönetim kurulu tarafından █████/2020 tarihli ... karar nolu kararı ile şirket hissedarı ...'nun sahip olduğu, 1.300.000,00 paya karşılık 1.300.000,00 TL 'lik hissenin ...'e nominal bedel üzerinden devir etmesine, pay defterine kaydedilmesine, bu nedenle şirketin 1.300.000,00 TL'lik sermayesini temsil eden hisse senetlerini yerini tutmak üzere şirket hissedarı ... adına nama yazılı muvakkat ilmühaber düzenlenmesine ve bunların ...'e ciro devir ve teslimine dair yönetim kurulu kararının III. Maddesi ile karara bağlandığı, █████/2010 tarih ... sayılı TSG ile şirket sermayesinin 13.000.000,00 TL olarak tescil ve ilan edildiği, her biri 1,00 TL olan 13.000.000,00 şirket paylarını nama yazılı pay senedi olarak çıkarılacağının tescil ve ilan edildiği, şirket pay defterinde yapılan tespitlerde %10 hisse senedinin █████/2021 tarihine %10 hisse senedinin ... tarafından ciro ve teslim edildiği ve pay defterine kayıt edildiğinin tespit edildiği, ... tarafından █████/2020 tarihli sözleşme uyarınca kendisine yönelen bedellerin ...'e iade ettiği ve pay defterinde de görüldüğü üzere kendisine teslim ve ciro dilen hisse senetlerinin davalı tarafından davacıya iade edildiğinin görüldüğü, taraflar arasında █████/2021 tarihinde pay devir sözleşmesi yapıldığı, █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesi ile devredenin mevcut paylarından %10'luk paya karşılık gelen 1.300.000,00 TL'lik sermaye hak ve paylarını 2022 veya 2023 yılı içinde başlaması planlanan ... parseldeki inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından, devre konu hisselere isabet eden payın yarısının devir alan tarafından tarafıma ödenmesi şartları dahilinde ve eğer bahsi geçen süre içerisindeki toplam ödeme miktarı 3.000.000 Euro'dan az olursa yapılması planlanan bir sonraki etaptaki inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından devre konu hisselere isabet eden payın yarısının (Üç Miyon Euro) ödeme tamamlanana kadar devam etmesi, bunun yanında eğer bahsi geçen süre içerisindeki toplam ödeme miktarı 4.000.000 Euro (Dört Milyon Euro) ya ulaşırsa ödemenin ... parseldeki inşaat ve satış süreci tamamlanmadan bitirilmesi koşuluyla yukarıda ismi ve adresi yazılı bulunan devir alana tüm aktif ve pasifi ile devrettiğinin, yukarıda yazılan bedeller haricinde bir alacağının kalmadığının, devre bahis payların ödeme yapıldıktan sonra devir alana ait bulunduğunun, devir alanın iş bu pay devri sözleşmesine ibrazla kendi adına ortaklar pay defterine işletmesine rıza ve muvafakatimin bulunduğunu, devir alanın bu devir sözleşmesine konu payları dilediği gibi tasarrufa yetkili olduğunun kabul ve taahhüt edildiği, devir alanın devir bedelini banka hesabına havale suretiyle ödeyeceği, yukarıda yazılı ödeme yükümlülükleri haricinde bir borcunun kalmadığı, bununla birlikte 31 Aralık 2025 tarihine kadar adı geçen şirkette aktif yönetici olarak çalışacağı ve bu tarihe kadar devredenden aldığı hisseleri devredenin ve devredenin oğlu ...'nun onayı olmadan herhangi bir kişiye devretmeyeceğini beyan, kabul ve taahhüt ettiği, █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesi ile taahhüt edilen 2022 ödemesinin yerine getirildiğinin tespit edildiği, şirket hisselerinin ana sözleşme ile nama yazılı olarak hükme bağlanmış olduğu, şirket hisselerinin senede bağlanmış olduğu, hisse senetlerinin ciro ve teslim yolu ile ... tarafından ...'e devredildiği, devredilen hisselerin pay defterine devralan ... adına kaydedildiği, █████/2020 tarihli ve █████/2021 tarihli pay devir sözleşmelerinin alacağın temliki hükümlerine uygun olduğu, dava konusu hisse senetlerinin ...'e devrinin gerçekleştirildiği, nama yazılı pay senetlerinin hamiline yazılı pay senetlerinden farklı olarak bedellerinin tamamen ödenmeden de çıkarılabileceği, TTK 491. Maddede bedeli tamamen ödenmemiş nama yazılı payların ancak ortaklığın onayı ile devralınabileceğinin düzenlendiği, ortaklık onayı bakımından ortaklığın sadece devralanın bakiye sermaye borcunu ödeme yeteneği şüpheli ise ve ortaklıkça istenilen teminat verilmemişse onaydan kaçınabileceğinin düzenlendiği, somut uyuşmazlıkta yönetim kurulu tarafından onay verildiğinin anlaşıldığı, pay bedelinin ödenmediği kabul edilse dahi davalının ortaklığa karşı sermaye koyma borcunu yerine getirmekle yükümlü olduğu sonuç ve kanaatine ulaşılması gerektiği bildirilmiş, davacı taraf itirazlarının irdelenmesi yönünden alınan bilirkişi heyet ek raporunda; pay defteri kayıtlarına göre %10 hisse senedinin █████/2021 tarihinde, %10 hisse senedinin ... tarafından ciro ve teslim edildiği pay defterine kayıt edildiğinin tespit edildiği, kök raporda █████/2021 tarihli ve █████/2021 tarihli pay devir sözleşmelerinin alacağın temliki hükümlerine uygun olduğu tespitine yer verildiği, şirket ana sözleşmesinin 8. Maddesinde şirket paylarının nama yazılı olduğu, pay senedinin üzerinde pay sahibi davacı adı soyadı, pay bedelinin tamamının ödenmiş olduğu, Anonim Ortaklık Ticaret unvanının esas sermayenin tescil tarihinin senedin nama yazılı olduğunun ve payın itibari değerinin yazılı olduğu, pay devir bedelinin ödenmemesinin payın devrine ilişkin şartlar arasında yer almadığı, pay devir bedeli ödenmemiş ise bunun devralandan tazmin edilmesi gerektiği, █████/2021 tarihli sözleşme ile pay devir bedelinin ödenmediği kabul edilse dahi geçerli bir devir işlemi neticesinde payları mülkiyetinin devralana geçtiği, uyuşmazlık pay bedelinden doğan alacağın tahsiline ilişkin olmadığı, pay bedelinin ödenmesi için 2022 - 2023 yılında başlayacak inşaat neticesinde elde edilen satışlar neticesinde oluşacak karlardan ödeme yapılacağı ve ödemenin her halükarda inşaat ve satış süreci tamamlanmadan bitirilmesinin kararlaştırıldığının anlaşıldığı, davalının geçerli bir sözleşme ve şirketin yönetim kurulu kabulü ve pay defterine tescili ile pay sahibi sıfatını kazandığı sonucuna kök raporda ulaşıldığı, pay bedellerinin peşin olarak değil daha sonra ödenmek üzere kararlaştırıldığının görüldüğü, █████/2021 tarihli sözleşmede mülkiyeti muhafaza kaydının olmadığı, devralan davalının payları zilyeti olduğunun kök raporda tespit edildiği, satılan zilyetliğin satış bedeli ödenmeden alacağı devredilmiş ise satıcının dönme hakkını kullanarak satın almasını geri almasını bu hakkın sözleşmede açıkça saklı tutulmasına bağlı olduğu, kök raporda verilen sonuç ve kanaatin yerinde olduğu bildirilmiştir.

TTK 490.maddesi" (1) Kanunda veya esas sözleşmede aksi öngörülmedikçe, nama yazılı paylar, herhangi bir sınırlandırmaya bağlı olmaksızın devredilebilirler. (2) Hukuki işlemle devir, ciro edilmiş nama yazılı pay senedinin zilyetliğinin devralana geçirilmesiyle yapılabilir"

TTK 491.maddesi " (1) Bedeli tamamen ödenmemiş nama yazılı paylar, ancak şirketin onayı ile devrolunabilir; meğerki, devir, miras, mirasın paylaşımı, eşler arasındaki mal rejimi hükümleri veya cebrî icra yoluyla gerçekleşsin. (2) Şirket, sadece, devralanın ödeme yeterliliği şüpheli ise ve şirketçe istenen teminat verilmemişse onay vermeyi reddedebilir."

TTK 492.maddesi" (1) Esas sözleşme, nama yazılı payların ancak şirketin onayıyla devredilebileceğini öngörebilir. (2) Bu sınırlama intifa hakkı kurulurken de geçerlidir. (3) Şirket tasfiyeye girmişse devredilebilirliğe ilişkin sınırlamalar düşer."

TTK nun Borsaya Kote Edilmemiş Nama Yazılı Paylar başlıklı 493. maddesi" a) Red sebepleri(1) Şirket, esas sözleşmede öngörülmüş önemli bir sebebi ileri sürerek veya devredene, paylarını, başvurma anındaki gerçek değeriyle, kendi veya diğer pay sahipleri ya da üçüncü kişiler hesabına almayı önererek, onay istemini reddedebilir. (2) Pay sahipleri çevresinin bileşimine ilişkin esas sözleşme hükümleri, şirketin işletme konusu veya işletmenin ekonomik bağımsızlığı yönünden onayın reddini haklı gösteriyorsa, önemli sebep oluşturur. (3) Bundan başka, devralan, payları kendi adına ve hesabına aldığını açıkça beyan etmezse şirket, devrin pay defterine kaydını reddedebilir. (4) Paylar; miras, mirasın paylaşımı, eşler arasındaki mal rejimi hükümleri veya cebrî icra gereği iktisap edilmişlerse, şirket, payları edinen kişiye, sadece paylarını gerçek değeri ile devralmayı önerdiği takdirde onay vermeyi reddedebilir..."

TBK 235/3.maddesi" Satılanın zilyetliği satış bedeli ödenmeden alıcıya devredilmişse, alıcının temerrüdü sebebiyle satıcının dönme hakkını kullanarak satılanı geri alması, bu hakkın sözleşmede açıkça saklı tutulmasına bağlıdır." hükümlerini içermektedir.

Somut olayda davanın davacının ... Turizm Yatırım ve İşletme Aş'nde sahibi olduğu paylardan 1.300.000 nama yazılı %10 şirket hisse senedinin davalıya ciro ile devir ve teslim ettiğini, devir işleminin dava dışı şirketin █████/2020 tarihli yönetim kurulu kararı uyarınca şirket pay defterine işlendiği, taraflar arasındaki █████/2020 tarihli sözleşmede belirtilen davalı tarafça yatırılması gereken bedel yatırılmadığından tarafların █████/2020 tarihinde yeni pay devri sözleşmesi yaptıkları, █████/2020 tarihli sözleşmede belirtilen bedeller ödenmiş ise de kalan bedel için verilmesi kabul edilen senedin ödenmediğinden sözlü anlaşma uyarınca davalıya teslim edilen hisse senetlerinin davacıya devir ve teslim edildiği, tarafların █████/2021 tarihinde yeniden anlaşmaya vardıkları ve davacının talebi üzerine dava dışı şirketin yönetim kurulunun █████/2021 tarihinde davacının █████/2020 tarihinde davalıya devretmiş olduğu 1.300.000 'lik hisseye ilaveten yine 1.300.000'lik hissesini davalıya devretmesine yönetim kurulunca oy birliğiyle karar verildiği ve karar uyarınca davalının 1.300.000 pay aldığının işlendiği, taraflarca %10 ve %10'luk hisse devirlerine ilişkin farklı tarihlerde pay devir sözleşmesi imzaladıkları, davaya konu █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesinde 2022 veya 2023 yılı içinde başlaması planlanan ... inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından devre konu hisselere isabet eden payın yarısının devir alan tarafından ödenmesi şartları dahilinde söz konusu süre içerisinde toplam ödeme miktarı 3.000.000 Euro'dan az olursa yapılması planlanan bir sonraki etaptaki inşaat ve satış süresince fiili olarak dağıtılacak şirket karlarından ve hisselere isabet eden payın yarısının 3.000.000 Euroluk ödeme tamamlanana kadar devam etmesi, toplam ödeme miktarı 4.000.000 Euro'ya ulaşırsa inşaat ve satış süreci tamamlanmadan ödemenin bitirilmesi koşuluyla devretmeyi kabul ve taahhüt ettiği, sözleşmenin geciktirici şarta bağlı sözleşme niteliğinde olmasına rağmen davacının iyi niyetli olarak sözleşmeye konu hisseleri cirolayarak devir teslim ettiği ve pay defterine işlenmesine muvafakat ettiği, davalının dava dışı şirket aleyhine şirketin feshi, bu talebin kabul edilmemesi halinde hisse bedellerinin ödenerek ortaklıktan çıkarılmasına yönelik dava açtığı, davalının borcunu ödeyemeyeceğini, bu nedenle taraflar arasındaki sözleşmeden dönme hakkının oluştuğunu bildirerek davacının sahibi olduğu ... Turizm Yatırım ve İşletme Aş'ye ilişkin 1.300.000'lik nama yazılı %10'luk hisse senedinin davalıya devri için imzalanan █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesinin iptali ile söz konusu şirket hisse senetlerinin davacıya iadesi ve adına tesciline karar verilmesine yönelik olarak açıldığı, dava dışı ... Turizm Yatırım ve İşletme Aş'nin hisse senetlerinin nama yazılı olduğu, şirket ana sözleşmesinin 8. Maddesinde hisse senetlerinin tamamının nama yazılı olduğu, nama yazılı hisse senetleri için pay defteri tutulduğu ve hisse devrinin ancak Yönetim Kurulunun izin ve kararına dayanarak şirkete karşı geçerli olur düzenlemesinin bulunduğu, taraflar arasındaki anlaşma uyarınca █████/2021 tarihli hisse devir sözleşmesinden önce davaya konu %10 hissenin de cirolanarak davalıya teslim edildiği ve pay defterine kayıt edildiğinin taraflarca kabul edildiği, devrin TTK 490 ve devamı maddesi hükümlerine uygun olduğu, davaya konu pay devir sözleşmesinde pay bedellerinin daha sonra ödenmek üzere kararlaştırıldığı, davanın pay bedelinin tahsiline yönelik alacak davası olmadığı, davaya konu █████/2021 tarihli pay devir sözleşmesinde mülkiyeti muhafaza kaydının bulunmadığı, pay bedelinin ödenmemesi halinde devredenin sözleşmeden dönme hakkının saklı tutulmadığı nazara alındığında, █████/2021 tarihli sözleşmenin iptaline yönelik koşulların mevcut olmadığı bu nedenle sübut bulmayan davanın reddi gerektiği sonucuna ulaşılarak aşağıdaki karar verilmiştir.

KARAR

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1-Davanın Reddine,

Mahkememizce verilen ihtiyati tedbir kararının karar kesinleşinceye kadar devamına,

2-Alınması gerekli 615,40 TL harcın peşin olarak yatırılan 22.200,75 TL ve tamamlama harcı olarak yatırılan 957.246,81 TL toplamı 979.447,56 TL'den mahsubu ile kalan 978.832,16 TL'nin karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacı tarafa iadesine,

3-HUAK 18/A maddesi gereğince Zorunlu Arabuluculuk kapsamında 3.120,00 TL Arabuluculuk giderinin davacı taraftan tahsili ile Hazineye gelir kaydına,

4-Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre belirlenen 1.181.531 TL 'nin davacı taraftan tahsili ile davalı tarafa verilmesine,

5-Davacı tarafça yapılan yargılama giderlerinin davacı taraf üzerinde bırakılmasına,

Dair taraf vekillerinin yüzüne karşı verilen karar tebliğden itibaren iki haftalık süre içinde İzmir Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliğiyle verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. █████/2025

Başkan...

e-imzalı

Üye ...

e-imzalı

Üye ...

e-imzalı

Katip ...

e-imzalı