Anahtar kelimeler: Sürdürdüğünü Tabii İhalesi Esaskarar Devlete İşinin İktisadi Yapmaya Fiyat Teklif
T.C. ANKARA 11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: ████████ Esas - ████████
TÜRK MİLLETİ ADINA YARGILAMA YAPMAYA VE HÜKÜM VERMEYE YETKİLİT.C.ANKARA11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARARESAS NO
: ████████ EsasKARAR NO
: ████████HAKİM
: ....KATİP
: ....DAVACI
:....VEKİLİ
: Av. ....DAVALI
: ........VEKİLİ
: Av. ....DAVA İHBAR OLUNAN
: ....DAVA
: Alacak (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan)DAVA TARİHİ
: 17.06.2022KARAR TARİHİ
: 20.09.2023KA.YAZILDIĞI TARİH
: 21.09.2023Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,İDDİA
:Davacı vekilinin dava dilekçesi ile "...Müvekkili ..., sermayesinin tamamı devlete ait olan bir kamu iktisadi teşebbüsü olduğunu, özel hukuk hükümlerine tabii olarak faaliyetlerini sürdürdüğünü, Müvekkili ... ait ... ... İşinin ihalesi 14.03.2018 tarihinde, teklif birim fiyat yöntemi ile, açık ihale usulüne göre gerçekleştirildiğini davalı ... firması ile 16.04.2018 tarihinde, 2.377.700,00 TL bedel üzerinden sözleşme imzalandığını, Sözleşmeye göre işin süresi 240 gün, ikmali ise 15.12.2018 tarihi olduğunu, işin bitim tarihinde ... tarafından .... gönderilen 02.01.2019 tarih ve 12 sayılı yazıda; işin geçici kabule hazır olduğu belirtildiğini, düzenlenen Geçici Kabul Teklif Belgesine istinaden kabul işlemlerinin gerçekleştirilmesinin talep edildiğini, buna istinaden oluşturulan Geçici Kabul Komisyonunun, 23-24.01.2019 tarihleri arasında, ... firma ...'in de katılımı ile, geçici kabul işlemlerine başladığını ve 13 maddeden oluşan eksik, kusurlu imalat tespit ettiğini, ayrıca bahsi geçen eksiklerin giderilmesi amacı ile ... Firmaya mevsimsel koşullarda göz önüne alınarak 30.04.2019 tarihine kadar cezasız süre verildiğini, verilen cezasız sürenin bitiminde eksikler giderilmediği takdirde, Yapım İşleri Genel Şartnamesi'nin 41.5.b maddesine istinaden sözleşmedeki günlük cezasının % 30'u oranında gecikme cezası uygulanacağının belirtildiğini, ... firma tarafından itirazi kayıtla imzalanan söz konusu tutanağın, ... tarafından 31.01.2019 tarih, 2773 sayılı yazı ile ... Firmaya gönderildiğini; geçici kabul tutanağında belirtilen eksik ve kusurlu imalatların tamamlanması için 30.04.2019 tarihine kadar cezasız süre verildiği, bu süre içerisinde eksikler giderilmediği takdirde günlük gecikme cezası uygulanacağının ifade edildiğini, ... firma tarafından ... verilen 15.04.2019 tarihli yazıda; sökülüp yeniden yapılması istenilen beton yol imalatının ( geçici kabul tutanağı, eksik kusurlu işler listesindeki 8. madde) büyük bir bölümünde yalnızca yüzeysel çatlaklar olduğu, yol imalatının beton ve demir imalatında kusur olan bölgelerinde sökülüp yeniden imalat yapacağı belirtilmiş olduğunu, yüzeysel çatlak olan bölgeler için nefaset kesilmesinin talep edildiğini, ... firmanın talebinin ... 26.04.2019 tarih ve 1749 sayılı yazısı ile uygun bulunmadığını, ayrıca aynı yazıda, bahsi geçen eksikliklerin ... tarafından süresi içerisinde giderilmediği takdirde Kabul Tutanağında belirtilen cezanın uygulanacağı ve eksiklerin namı hesabına giderileceğinin ... yazısı ile ifade edildiğini, davalı tarafça, geçici kabul tutanağında belirtilen eksik ve kusurlu imalatların giderilmemesi üzerine, ... tarafından eksiklerin Yüklenicinin namı hesabına giderilmesi için 10.06.2020 tarihinde işin ihalesinin yapıldığını ve tarihinde ...-...firması ile 196.920,00 TL (KDV Hariç) bedel üzerinden sözleşme imzalandığını, konu ile ilgili olarak ... tarafından ... Firmaya yazılan 10.07.2020 tarih ve 43885 sayılı yazıda; geçici kabul tutanağında yer alan eksik imalatların tamamlanmaması nedeniyle, söz konusu eksik ve kusurlu imalatları gidermek üzere, 196.920,00-TL bedelle sözleşme imzalandığının belirtildiğini, gecikme cezası ve namı hesabına yapılan sözleşme kapsamında ödenen bedellerin Firmalarından tahsil edileceğinin bildirildiğini, ...-... firması tarafından geçici kabulde tespit edilen eksik imalatların tamamlanması ile birlikte, Geçici Kabul Tutanağının 03.11.2021 tarihinde onaylandığını, davalı ... firması nam ve hesabına yapılan işler nedeni ile ...-... firmasına, 28.09.2020 fatura tarihli 185.892,48 TL, 29.12.2020 fatura tarihli 46.473,12 TL olmak üzere toplam 232.365,60 TL ödemede bulunulduğunu, ... İşletme Müdürlüklerince, ... davalı firmanın, geçici kabulde çıkması muhtemel işler için 70.596,28 TL ve imalat kaynaklı 60.000,00 TL olmak üzere toplam 130.596,28 TL blokaj kesintisi ile 143.000,00 TL nakit kesin teminatının bulunduğunu ifade edildiğini, ... firmasına ait, namı hesabına yapılan 196.920,00 TL (KDV Hariç) sözleşme bedeli, 20.000,00 TL nefaset kesintisi ve 234.108,34 TL gecikme cezası (547 gün x 427,986 TL/gün) olmak üzere toplam 486.473,94 TL borcun, Kurumlarında saklı tutulan ... belirttiği toplam nakit tutarından veya varsa diğer alacaklarından tahsili için mali işlerce , ... firmasının 270.486,24 TL'lik alacak bakiyesinden, 20.000,00 TL nefaset kesintisi ve 234.108,34 TL gecikme cezası olmak üzere toplam 254.108,34 TL'nin tahsil edildiği, Firmanın nakit teminat hesabında 11.11.2021 tarihi itibari ile 16.377,90 TL alacak bakiyesi mevcut olduğunun belirtildiğini, genel müdürlükleri tarafından ... firmaya yazılan 24.12.2021 tarih 91584 sayılı yazılarında; verilen cezasız süre içerisinde geçici kabul eksikliklerinin tamamlanmaması nedeniyle, 30.04.2019 tarihinden namı hesabına yaptırılan eksikliklerin tamamlandığı tarih olan 28.10.2020 tarihine kadar geçen süre için günlük 427,986 TL'den toplam 234.108,34 TL gecikme cezası ile geçici kabul tutanağında belirtilen 20.000,00 TL nefaset kesintisi olmak üzere toplamda 254.108,34 TL lik tutarın 127.486,24 TL'si blokede tutulan alacağından, 126.622,10 TL'si ise nakit kesin teminatından tahsil edildiğini belirtilerek, namı hesabına yaptırılan eksiklikler için oluşan ve adına kesilen KDV dâhil 232.365,60 TL tutarındaki yansıtma faturasının, ... ... hesabına 05.01.2022 tarihine kadar ödemesi için süre verildiğini, ... firma tarafından belirtilen tarihe kadar herhangi bir ödeme yapılmadığını, nihai durumda ... firma tarafından giderilmeyen geçici kabul eksiklerinin, namı hesabına yaptırılması sonucu oluşan KDV dâhil 232.365,60 TL tutarında Kurum alacakları bulunduğunu, müvekkili kurumun alacağının tahsili için, fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile ... firmasından doğan 232.365,60 TL tutarında kurum alacaklarını fatura tarihlerinden itibaren işleyecek olan en yüksek ticari faizi ile birlikte tahsiline ticari faiziyle birlikte müvekkiline ödenmesine, yargılama giderleri ve ücreti davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini ..." talep ettiği görülmüştür.SAVUNMA
:Davalı vekilinin cevap dilekçesi ile "...Davacı idare tarafından müvekkilinin eski adresine tebligat yapıldığını, yapılan tebligatların geçersiz olduğunu, ... Müvekkili ...’in, ... ile yapmış olduğu sözleşme gereğince .... İşini 14.03.2018 tarihinde bedeli KDV hariç 2.377.700,00 TL olmak üzere üstlendiğini, sözleşmenin 9. maddesi uyarınca 14.12.2018 tarihinde yüklendiği işi süresinde geçici kabule sunduğunu, davacı tarafça yapılan incelemeler sonucu işin geçici kabule uygun görülmesi üzerine Geçici Kabul Komisyonu kurulduğunu ve 24.01.2019 tarihli yapım işleri geçici kabul tutanağı düzenlendiğini, geçici kabulün ihtirazi kayıtla imza edildiğini, geçici kabul tutanağının aleyhe olan hususları ve özellikle 13 maddeden oluşan "Eksik ve Kusurlu İşler Listesi" nin gerçeği yansıtmadığını, tutanağın 8. maddesinde "Yüzeyinde büyük miktarda deformasyon gözlemlenen ve yüzeysel uygulamalar ile giderilemeyeceği tespit edilmiş olan: İdari Bina önündeki 164x9,5m'lik alan, merkez kantar önündeki yaklaşık 10mx60m'lik alan, İşletme girişi nizamiye yolu üzerinde kapalı otopark mevkii de bulunan yaklaşık 2x10m'lik alan, Açık Stok-İşçi yemekhanesi-İtfaiye-Elektrik Atölyesi arasında bulunan kavşakta yaklaşık 2x17m'lik alanda tüm beton yol imalatının sökülüp teknik şartnamesine uygun olarak yenilenmesi," 9. Maddesinde ise "Yapım İşleri Genel Şartnamesi 41. maddesinin 12. bendine istinaden; beton yollarda bulunan çatlak ve yüzey deformasyonları için 20.000TL (Yirmibin Türk Lirası) nefaset kesilmesi," ifadeleri bulunduğunu, söz konusu yapıların eksik veya kusurlu olarak nitelendirilebilmesinin mümkün olmadığını, davacı kurum tarafından müvekkilinden listenin 8. maddesinde yer alan 2.773,00m2 beton yol imalatının sökülüp tekrar imal edilmesinin istendiğini, kusurlu olarak belirtilen yapıların büyük bölümünde beton ve demir imalatlarında herhangi bir yapısal kusur mevcut olmadığını, yalnızca yüzeysel (0-5mm) olarak görülen çatlakların kusur olarak kabul edilebileceğini, ancak bu kusurların Müvekkile yüklenebilmesinin imkânı olmadığını, İmalatı yapılan yolda meydana gelen bu yüzeysel problemlerin tuzlama çalışmalarından ve yüksek tonajlı araçlar tarafından yoğun olarak kullanımından kaynaklı meydana geldiğini ve kullanıcı hatası niteliğinde olduğunu, TBK 476. maddesi "Eserin ayıplı olması, yüklenicinin açıkça yaptığı ihtara karşın, iş sahibinin verdiği talimattan doğmuş bulunur veya herhangi bir sebeple iş sahibine yüklenebilecek olursa İşsahibi, eserin ayıplı olmasından doğan haklarını kullanamaz." hükmüne haiz olduğunu, uyuşmazlık konusu yapılarda, beton ve demir imalatlarında problem olmaması nedeniyle istenilen yenileme talebi ve iş sahibine yüklenebilecek kullanım hatasının mevcut olması nedeniyle müvekkilinden 20.000 TL'lik nefaset kesintisi yapılmasının haksız ve hukuka aykırı olduğunu, davacı idare tarafından müvekkiline eksik işlerin bildirildiğini, dosya konusu iş kapsamında müvekkili tarafından alt ... sözleşmesi ile iş’in ... İnşaat A.Ş.'ye verildiğini ve ... inş. İle yapılan sözleşme gereğince ... inş. A eksikliklerin giderilmesi talebinde bulunulduğunu, bu talebin alt ... tarafından yerine getirilmemesi üzerine alt yükleniciye, 4.01.2022 tarihli .... Noterliğinden ... yevmiye numaralı ihtarname çekildiğini, ihtarnameye, alt ... tarafından yasal süre içerisinde herhangi bir cevap verilmediğini, alt ... ... İnş.’a .... E ile dava açıldığını, mahkemece, davanın,....Esas sayılı dosyası ile birleştirilmesine karar verildiğini, bu dosyanın halen derdest olduğunu, müvekkili ile ... İnşaat arasında imzalanan 23.05.2018 tarihli alt ... sözleşmesi uyarınca eksiklikleri gidermekte sorumlu tarafın ... İnşaat olduğu gerekçesi ile davanın reddine karar verilmesini ayrıca yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacı kurum üzerine bırakılmasına ..." karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.DELİLLER
:Taraflar arasındaki 16.04.2018 tarihli sözleşmenin Taraflara ilişkin bilgiler başlıklı 2.2m.de "yüklenicinin tebligata esas adresi : ...." 2.3 m.de Her iki taraf 2.1 ve 2.2 maddelerinde belirtilen adreslerini tebligat adresi olarak kabul etmişlerdir. Adres değişiklikleri usulüne uygun şekilde karşı taraf tebliğ edilmedikçe en son bildirilen adrese yapılacak tebliğ, ilgili tarafa yapılmış sayılır. " hükümlerinin İşin adı, yapılma yeri niteliği türü başlıklı 3.m.de : işin adı : ... Borik asit tesisi içerisinde yer alan kaldırım, yol, orta refüjlerin yenilenmesi, işin yeri : Emet/Kütahya, işin niteliği türü miktarı : burada 22 iş kalemi liste edilmiş olup , işletme içerisinde yer alan yaklaşık 5 km mevcut yolun asfalt kaplamalarının kazınarak endüstriyel beton yol yapımı, yağmur ızgaralarının teşkili, muayene baca kapaklarının yenilenmesi, kaldırım ve yol orta refüjü oluşturulması işlerini kapsadığı" düzenlemesinin Sözleşmenin türü ve bedeli başlıklı 6.m.de " Bu sözleşme birim fiyat sözleşme olup, ihale dökümanında yer alan ön ve kesin projelere bunlara ilişkin mahal listeleri ile birim fiyat tariflerine dayalı olarak, İdarece hazırlanmış birim fiyat teklif cetvelince yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için ... tarafından teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan tutarların toplamı olan 2.377.000 TL bedel üzerinden akdedilmiştir." düzenlemesinin işe başlama ve bitirme tarihi başlıklı 9.1 m.de " Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 5 gün içinde ... hükümlerine göre yer teslimi yapılarak işe başlanır." 9.2 m.de "... taahhüdün tümünü işyeri teslim tarihinden itibaren 240 gün içinde tamamlayarak geçici kabule hazır hale getirmek zorundadır." 9.4m.de "Bu işyerinde havanın fen noktasından çalışmaya uygun olmadığı günler 01.12 – 01.04 tarihleri arasındaki 120 gündür ancak işin bitimimde bu devre dikkate alınmaz ve İdare Yükleniciden teknik şartları yerine getirerek işi tamamlaması için bu dönemde çalışması isteyebilir" 10.1 m.de " ... 143.000 TL kesin teminat vermiştir." 14.2 m.de "Fiyat farkı hesaplanmayacaktır." 15.1m.de "Alt yükleniciler İhale konusu işte İdarenin onayı ile alt ... çalıştırılabilir." 15.2m.de " İşin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamaz, Alt yüklenicinin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu, yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz." 15.3 m.de "Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları konusunda ...’nde yer alan hükümler uygulanır." hükümlerinin Gecikme halinde uygulanacak cezalar ve sözleşmenin feshi başlıklı 25.2m de " ... sözleşmeye uygun olarak işi bitirmediği takdirde % 0,06 ( onbinde altı ) oranında gecikme cezası uygulanır." 30.1 m.de " ... kesin hesapların zamanında tamamlanmasını teminen işin devamı süresince gerekli elemanı işbaşında bulundurmaya ve her kalem imalatın tamamlanmasını takiben yapı denetim görevlisiyle birlikte hesaplarını hazırlatarak peyderpey tetkik için İdareye vermeye mecburdur." 30.2 m.de " Düzenlenen hakedişlerde; tamamlanmış, ancak kesin hesabı idareye verilmemiş imalatlara ait tutarların % 5 i tutulur ve kesin hesaplar idare tarafından onaylanmadıkça bu tutarlar ödenmez. " düzenmelelerinin bulunduğu görülmüştür.Sözleşmenin ekleri arasında 1. Sırada yer alan Yapı İşleri Genel Şartnamesinin ( ...) dava konusu uyuşmazlıkla ilgili 24/1 Maddesinin " Yapı denetim görevlisi, ... tarafından yapılmış olan işin eksik, hatalı ve kusurlu olduğunu veya malzemenin şartnamesine uygun olmadığını gösteren delil ve emareler gördüğü takdirde, gerek işin yapımı sırasında ve gerekse kesin kabule kadar olan sürede bu gibi eksiklerin, hataların ve kusurların incelenmesi ve tespiti için gerekli görülen yerlerin kazılmasını ve/veya yıkılıp yeniden yapılmasını yükleniciye tebliğ eder. Bu incelemeler ... veya vekili ile birlikte yapılır. ... veya vekili bu konuda yapılacak tebliğe uymazsa, incelemeler yapı denetim görevlisince tek taraflı olarak yapılıp durum bir tutanakla tespit edilir. Bu gibi inceleme ve araştırmaların giderleri, işlerin eksik, hatalı ve kusurlu olduğunun anlaşılması halinde yükleniciye ait olur. Aksi anlaşılırsa genel hükümlere göre işlem yapılır." 24/2 maddesinin Sorumluluğu yükleniciye ait olduğu anlaşılan hatalı, kusurlu ve malzemesi şartnameye uymayan işlerin bedelleri, geçici hakedişlere girmiş olsa bile, yüklenicinin daha sonraki hakedişlerinden veya kesin hakedişinden ya da teminatından kesilir." düzenlemelerinin 25/1.maddesinin "Taahhüt konusu yapım işinin her türlü sorumluluğu, kesin kabul işlemlerinin idarece onaylanacağı tarihe kadar tamamen yükleniciye aittir. ..., gerek malzemenin şartnameye uygun olmamasından ve gerekse yapım işlerinin kusur ve eksiklerinden dolayı, idarece gerekli görülecek bütün onarım ve düzeltmeler ile sürekli bakım işlerini kendi hesabına derhal yapmak zorundadır. ... bu zorunluluğa uymadığı takdirde, idare, kendisinden bir yazı ile yükümlülüklerini yerine getirmesini isteyecektir. Bu talimatın yükleniciye tebliği tarihinden başlamak üzere işin özelliğine göre, talimat yazısında idarece daha uzun bir süre verilmemişse, ... on gün içinde yükümlülüklerini yerine getirmeye fiilen başlamadığı veya başlayıp da belirlenen süre içinde teknik gereklerine göre işi bitirmediği takdirde idare, söz konusu onarım, düzeltme ve bakım işlerini, bütün giderleri yükleniciye ait olmak üzere 4734 sayılı Kanunda gösterilen usullerden biri ile yaptırabilir. İdare bu işler için yüklenicinin teminatından veya varsa diğer alacaklarından ödeme yapmaya yetkilidir." 25/2 maddesinin "İdare, yüklenicinin yaptığı işlerde kesin kabul tarihine kadar geçen zaman içinde herhangi bir aksaklık gördüğü takdirde, bu aksaklıkları yukarıda belirtildiği şekilde düzelttirip onarmakla birlikte, işin niteliğine göre aksaklığı tespit edilen yapım işlerinin kesin kabul işlemlerini uygun bir tarihe erteleyebilir. Bu takdirde kabulü ertelenen kısım için, idarenin uygun göreceği bir tutarda teminat alıkonur." 25/3 maddesinin" Yapılan işlerde yüklenicinin kusurundan kaynaklanan ve acilen ele alınması gereken aksaklıklar meydana geldiğinde, yüklenicinin o anda işle ilgilenip konuyu ele alması imkanı yoksa bu takdirde idare, yazılı olarak haber vermek suretiyle ... adına bu aksaklığı giderir. Yüklenicinin tebligat adresinde bulunamaması veya işe ilgi göstermemesi halinde idare, ... hesabına aksaklığı giderip gerekli tedbirleri alır ve yüklenicinin bu uygulamaya itiraz hakkı olmaz.25/4maddesinin " Yapım işlerinde ... ve alt yükleniciler, yapının fen ve sanat kurallarına uygun olarak yapılmaması, hileli malzeme kullanılması ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan, yapının tamamı için işe başlama tarihinden itibaren kesin kabul tarihine kadar sorumlu olacağı gibi, kesin kabul onay tarihinden itibaren de on beş yıl süreyle müteselsilen sorumludur. Bu zarar ve ziyan genel hükümlere göre ... ve alt yüklenicilere ikmal ve tazmin ettirilir. Ayrıca haklarında 4735 sayılı Kanunun 27 nci maddesi hükümleri uygulanır." düzenlemelerinin 29/1m.de " İşin, sözleşmesinde belirlenen zamanda tamamlanıp geçici kabule hazır hale getirilmemesi durumunda, gecikilen her gün için sözleşmesinde öngörülen günlük gecikme cezası uygulanır." 29/2m.de Mücbir sebepler nedeniyle süre uzatımı verilebilecek haller aşağıda sayılmıştır:a) Doğal afetler.b) Kanuni grev. c) Genel salgın hastalık. ç) Kısmi veya genel seferberlik ilanı. … …" 29/3m.de " İkinci fıkrada belirtilen hallerin mücbir sebep olarak kabul edilmesi ve Yükleniciye süre uzatımı verilebilmesi için, mücbir sebep olarak kabul edilecek durumun; a) Yüklenicinin kusurundan kaynaklanmamış olması, b) Taahhüdün yerine getirilmesine engel nitelikte olması, c) Yüklenicinin bu engeli ortadan kaldırmaya gücünün yetmemesi, ç) Mücbir sebebin meydana geldiği tarihi izleyen yirmi gün içinde Yüklenicinin İdareye yazılı olarak bildirimde bulunması, zorunludur." 29/6m.de " Mücbir sebepler ve/veya idarenin sebep olduğu hallerden dolayı, işte sorumluluğu yükleniciye ait olmayan gecikmelerin meydana gelmesi halinde, durum idarece incelenerek işi engelleyici sebeplere ve yapılacak işin niteliğine göre işin bir kısmına veya tamamına ait süre uzatılır."29/7m.de " Yüklenicinin, sürenin uzatılmasını gerektiren hallerin meydana geldiği tarihi izleyen yirmi gün içinde, idareye yazılı olarak bildirimde bulunması ve yetkili merciler tarafından usulüne göre düzenlenmiş belgelerle mücbir sebebin meydana geldiğini tevsik etmesi zorunludur. ... bildiriminde, iş üzerinde gecikmeye yol açtığını düşündüğü sebeplerin ayrıntılarını, işin süresinin ne kadar uzatılması gerektiğini belirtecektir. Uzatılacak sürenin tespiti o anda mümkün değilse bunun da sebeplerini ayrıca belirtecek, durumun netlik kazanmasından sonra istediği süre uzatımını da ayrı bir yazı ile derhal bildirecektir. Ancak idarenin sebep olduğu süre uzatımını gerektiren gecikmelerde, yüklenicinin yirmi gün içinde yazılı bildirimde bulunma şartı aranmaz." 29/8.m.de " Zamanında yapılmayan yazılı bildirimler dikkate alınmaz ve ... müracaat süresini geçirdikten sonra süre uzatımı talebinde bulunamaz. Mücbir sebeplerin devamı sırasında yapılacak bildirim, yirmi gün öncesinden geçerli olmak üzere dikkate alınabilir." 41/1mde "Taahhüt edilen iş, sözleşme ve eklerinde yer alan hükümlere uygun olarak tamamlandığında ... idareye geçici kabulün yapılması için yazılı olarak başvuruda bulunur."41/2m.de "Yapılan işler, yapı denetim görevlisi tarafından ön incelemeden geçirilir ve yapılan tespitler bir tutanağa bağlanır. Bu inceleme sırasında yüklenicinin veya vekilinin de hazır bulunması gereklidir. Yükleniciye yapılacak tebligata rağmen kendisi veya vekili gelmezse yapı denetim görevlisi bu incelemeyi tek taraflı olarak yapar ve düzenlenen tutanakta bu husus belirtilir. Yapılan ön inceleme sonucunda; a) İşin sözleşme ve eklerine uygun olarak tamamlandığı ve kabul işlemlerinin yapılmasında bir engel bulunmadığı anlaşılırsa idare tarafından geçici kabul komisyonu oluşturulur, b) İş kabule hazır değilse, eksik ve kusurlu işleri gösteren ön inceleme tutanağı, yapı denetim görevlisinin işin kabule hazır hale gelmesi bakımından yaklaşık bitim tarihini tespit eden görüşleriyle birlikte en geç üç gün içerisinde idareye gönderilir." 41/3.mde "... geçici kabul başvurusunda gecikmiş olursa veyahut işi süresinde kabule elverişli duruma getirememişse; sözleşmeye göre işin bitmesi gereken tarihte yapı denetim görevlisi veya idarece görevlendirilecek iki eleman tarafından iş yerinde incelenerek o günkü durum bir tutanakla tespit edilir. Bu inceleme sırasında yüklenicinin veya vekilinin de hazır bulunması gereklidir. Yükleniciye yapılacak tebligata rağmen kendisi veya vekili gelmezse yapı denetim görevlisi veya idare bu incelemeyi tek taraflı olarak yapar ve düzenlenen tutanakta bu husus belirtilir. İşte kusur ve eksikliklerin varlığı halinde bunların giderilmesi için belirlenen sürenin sonunda, ... bulunsun veya bulunmasın, aynı şekilde durum, yapı denetim görevlisi tarafından düzenlenecek bir tutanakla tespit edilir. "41/4.m.de " Kabul komisyonunun oluşturulması ve işyerine gönderilebilmesi, yapılan işin kusurlu ve eksik kısımlarının bedelleri toplamının işin sözleşme bedelinin yüzde beşinden fazla olmamasına bağlıdır. Bu oranı geçmeyen kusur ve eksiklikler, aynı zamanda işin idareye teslimine ve kullanılmasına ve/veya işletilmesine engel olmayacak ve herhangi bir tehlikeye meydan vermeyecek nitelikte olmalıdır." 41/5.m.de " Kabul komisyonu, gerçekleştirilen işlerin nev’ini, niteliğini, sözleşme ve ekleri ile teknik gereklere ve iş sırasında onaylanan değişikliklere uygunluğunu ve kabule hazır olup olmadığını, ... veya vekili ile birlikte inceler. Yapılan inceleme neticesinde;a) Kabul komisyonu, kabule engel nitelikte olmamakla birlikte yapılan işte kusur ve eksiklikler tespit ederse; gördüğü kusur ve eksikliklerin ayrıntısını gösterir bir liste düzenler ve bunların giderilmesi için gerekli olan süreyi tespit eder. Belirlenen sürenin sonunda, ... bulunsun veya bulunmasın, işin son durumu, yapı denetim görevlisi tarafından düzenlenecek bir tutanakla tespit edilir ve idareye iletilir,b) Kabul komisyonunun tespit ettiği eksiklikler, belirlenen sürede ... tarafından giderilmezse bu sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliklerin durumuna göre sözleşmesinde günlük gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranında günlük ceza uygulanır ve geçici kabul tarihi kusur ve eksikliklerin giderilmesi tarihine ertelenir. Ancak bu gecikme otuz günü geçtiği takdirde idare, ... hesabına eksiklerin giderilmesini kendisi yaptırabilir. Bu takdirde de eksikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulaması devam eder ve kabul tarihi ertelenir,c) Kabul komisyonu işi kabule uygun gördüğü takdirde, geçici kabul tutanağı düzenlenir ve bu tutanağı komisyon üyeleri ile birlikte ... veya vekili de imzalar." ...düzenlemelerinin bulunduğu görülmüştür.Sözleşme eki olan Teknik şartnamenin 6/2m. de " Kaldırım ve orta refüj bordür taşları söküm işlerinin tamamlanmasının ardından en kesitte verilen kaplama üstü kotuna göre tabakalar halinde alt temel ve kum tabakalar belirtilen yüksekliğe göre serilerek sıkıştırılır ve kaplama işine alt yüzey hazırlanmasıyla başlanılır. … Sökülecek olan asfalt kaplama yol tabakası kalınlığı 6 cm ile 10 cm arasıdır. Endüstriyel tip beton kaplaması işinin toplam yüksekliği 20 cm olup sökülen asfalt kalınlığı dışında kalan yükseklik beton yol temel tabakası niteliğindedir. Yeni yapılacak yolun üst kotu mevcut tabaka ile eşit seviyeye getirilecektir." 6/4.m.de "Tüm yol betonları sürekli donatılı derzli, rijit beton yol olarak işyerinde belirlenen alanlarda (sökülen asfalt tabakalarda ) belirlenen eğimde ve güzergah boyunca gösterilen istikamet, eğim ve kesitlerde serilecektir. Beton kalınlığı 20 cm ve beton sınıfı .... dir. Tüm beton yollarda ... hasır çelik kullanılacaktır. Hasır çelikler Ø 12 inşaat demirinden 10 cm sehpalar üzerine konularak sabitlenecektir. Sehpalar 1 m2 ye 1 adet olacaktır. Hasır çeliklerde en az 20 cm bindirme yapılacaktır. Beton dökümü esnasında soğuk derz yapılmayacak olup gün sonu beton dökümü sonunda oluşacak derzde çift katlı hasır çelikle ankraj bırakılacak ve gün sonu oluşan derz kalıpla düzgün sonlandırılacaktır. Beton döküm ve perdah işleri tamamlandığında beton kaplamalarda sıcaklık ve nem farklılıklarından ve diğer faktörlerden kaynaklanabilecek çatlamaları en aza indirmek için ve kontrol etmek amacı ile yol ekseni boyunca 1 adet ve yol güzergahı boyunca 5 metrede bir beton kalınlığının 1/3 ü kadar derz kesimi yapılacak ve su izolasyonu için derzler doldurulacaktır. Beton dökümü öncesinde serme ve sıkıştırma işlemi tamamlanmış kısımlara beton içindeki su ve ince malzemenin zemin tabakasına akmasını önlemek amacıyla 150 mikron PE naylon örtü serilecektir. Naylon örtü birbirine 10-15 cm bindirilecek, beton dökümü yapılan yolun tamamında vibratörle sıkıştırma işlemi yapılacak ve mastarlama işlemine geçilecektir. Mastarlama işlemi sonrası beton üzerine yüzey sertleştirici serilecek ve helikopter adı verilen tepsi mastarla yüzey sertleştiricinin tüm yüzeye yayılarak beton üst katmanına işlemesi sağlanacaktır." düzenlemelerinin bulunduğu görülmüştür.Davacı taraftan getirtilen geçici kabul tutanaklarının tetkikinde ... firmanın 14.12.2018 tarihli dilekçesi üzerine işin ön incelemesinin yapıldığı ve geçici kabule hazır olduğu belirtilerek İdarece oluşturulan geçici kabul komisyonunun ; 23-24.01.2019 tarihleri arasında, ... firma ...'in de katılımı ile, geçici kabul işlemlerine başladığı ve 13 maddeden oluşan eksik, kusurlu imalat tespit edildiği, ayrıca bahsi geçen eksiklerin giderilmesi amacı ile ... Firmaya mevsimsel koşullarda göz önüne alınarak 30.04.2019 tarihine kadar cezasız süre verildiği, verilen cezasız sürenin bitiminde eksikler giderilmediği takdirde, Yapım İşleri Genel Şartnamesi'nin 41.5.b maddesine istinaden sözleşmedeki günlük cezasının % 30'u oranında gecikme cezası uygulanacağının belirtilerek, 24.01.2019 tarihli geçici kabul tutanağının hazırlandığı, Geçici kabul tutanağının davalı ... ... tarafından “itiraz hakkım saklı kalmak kaydıyla “ notu düşülerek imzalandığı, geçici kabul için hangi konularda itiraz ettiğini bildirdiği bir açıklamasına, yazısına, dilekçesine rastlanmadığı görülmüştür.Davacı tarafça ibraz edilen davalı yükleniciye yazılan 31.01.2019 tarihli yazıda "geçici kabul tutanağında belirtilen işlerin tamamlanması için 30.04.2019 tarihine kadar cezasız süre verildiği, eksikliklerin belirtilen süre içerisinde tamamlanmaması durumunda günlük 450 TL ceza uygulanacağı" belirtildiği görülmüştür.Davalı tarafça sunulan 15.01.2019 tarihli davacı İdareye yazılan yazıda "geçici kabul tutanağının 8. Maddesinde toplamda 2.773 m2 beton yol’un sökülüp tekrar yenilenmesinin istendiği, imalatların büyük bir bölümünde yapısal herhangi bir kusur bulunmadığı, yalnızca 0-5 mm yüzeysel problemler bulunduğu, bu kusurların yolun tuzlanmasından meydana geldiğinin düşünüldüğü, bu yüzeysel kusurların çözümü için bazı firmalarla görüşüldüğü, yolun yüksek tonajlı araçlar tarafından kullanılmasından dolayı bir çözüm önerisi elde edilemediği, bu bölümlerin kullanılmasında teknik bir engel bulunmadığı belirtilerek, bu bölümler için nefaset kesintisi yapılmasının talep edildiği görülmüştür.Davacı tarafça ibraz edilen davacı tarafça davalı yükleniciye yazılan 26.04.2019 tarihli cevabi yazıda ; nefaset kesilmesi talebinin uygun görülmediği, belirtilen eksikliklerin yeniden imalat yapılarak tamamlanması, süresinde tamamlanmadığı takdirde kabul tutanağında belirtildiği şekilde ceza uygulanacağı ve giderleri taraflarından karşılanarak eksikliklerin giderileceğinin bildirildiği" ... tarafından ... Firmaya yazılan 10.07.2020 tarih ve 43885 sayılı yazıda; " geçici kabul tutanağında yer alan eksik imalatların tamamlanmaması nedeniyle, söz konusu eksik ve kusurlu imalatları gidermek üzere, 196.920,00 TL bedelle sözleşme imzalandığının belirtildiği, gecikme cezası ve namı hesabına yapılan sözleşme kapsamında ödenen bedellerin Firmalarından tahsil edileceğinin bildirildiği" bu yazışmaların davalının eski adresi ile yapıldığı görülmüştür.İbraz edilen Geçici Kabul tutanaklarından dava dışı ...-... firması ( kabul eksikliklerini yapan firma) tarafından geçici kabulde tespit edilen eksik imalatların tamamlanması ile birlikte, 03.11.2021 tarihinde geçici kabulün onaylandığı görülmüştür.Davacı idareye yazılan müzekkereye verilen cevapta davalının █████/2019 tarihli fax yazısı ile adres değişiklik talebinde bulunduğunu belirttiği, ekinde talep dilekçesinin bulunduğu görülmüştür..... E sayılı dosyasının tetkikinde davacısının ... İnşaat ,davalısının ...’dir. Dava konusunun ihale kapsamında alt taşeron tarafından hat ediş alacağına yönelik olduğu, bu dosya ile birleştirilen .... E nolu dosyasında davacının ...,davalısının ... İnşaat dava konusunun geçici kabulde eksik ve kusurlu olduğu belirtilen kalemlerden ve gecikme cezasından kaynaklı alacak davası olduğu görülmüştür.Tarafların ticari defter ve kayıtları ile dosya üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış alınan raporda "...Dosya kapsamından davacı ve davalı tarafların katılımıyla geçici kabulün 24.01.2019 tarihinde yapıldığı, geçici kabulde toplam 13 kalem eksik imalat tespit edildiği ve davalı tarafın geçici kabul tutanağını “itiraz hakkım saklı kalmak kaydıyla “ notu düşerek imzaladığı görülmektedir. Ancak itirazlarının neler olduğuna dair geçici kabul tutanağında bir açıklama bulunmamaktadır. Geçici kabul sonrasında da İdareye bu itirazlarının neler olduğuna dair bir dilekçe dosyada mevcut değildir. Geçici kabul tutanağında eksik işlerin giderilmesi için cezasız olarak 30.04.2019 tarihine kadar süre verilmiş, bu sürede eksikliklerin tamamlanmadığı takdirde sözleşmedeki günlük gecikme cezasının % 30 u oranında gecikme cezası kesileceği de tutanağa yazılmıştır. Akabinde bu hususlar İdare tarafından davalıya yazılan 30.01.2019 tarihli yazıda da tekrarlanmıştır.... Davalının geçici kabulde tespit edilen eksikliklerin giderilmesi için kendisine 30.04.2019 tarihine kadar süre verilmiş olmasına rağmen eksikliklerin giderilmesi için, davalının nefaset kesilmesini talep ettiği, 17.04.2019 tarihine kadar herhangi bir çalışmasının olmadığı anlaşılmaktadır. Geçici kabulde tespit edilen eksiklikler sadece nefaset kesilmesi talep edilen beton yollardaki beton imalat bozuklukları olmayıp bunun yanında ; eksik demir korkuluklar, beton kanalı kapakları, termostatik yol boyaları, muayene bacaları temizliği vs.. 13 kalem eksikliğin bulunduğu görülmektedir. Bir kısım beton imalatlar için nefaset kesintisi talep edilirken diğer eksikliklerle ilgili olarak tamamlanması yönünde bir çalışma olmadığı görülmektedir. Geçici kabul tutanağında eksiklikler giderilmediği takdirde verilen sürenin sonundan başlayarak, eksiklikler giderilinceye kadar gecikme cezası uygulanacağı davalının da imzaladığı geçici kabul tutanağında açıkça belirtilmiştir. Geçici kabulde tespit edilen eksikliklerin bir kısmı eksik iş niteliğindedir. Esas olarak en büyük uyuşmazlığın bulunduğu beton yollardaki beton imalatlar değerlendirilecek olursa; imalatı yapılacak beton teknik şartnamede endüstriyel beton olarak tanımlanmıştır. Tesis içerisinde halihazırda kullanılmakta olan yollardaki üstte bulunan asfalt kaplamasının kaldırılması sonrası kalacak zeminin beton yolun temel tabakası olacağı şartnamede belirtilmiş, bu zemin üzerine, hasır çelikten donatılı 20 cm kalınlığında beton, vibratörlerle sıkıştırılarak, üzerine de beton sertleştirici yapılacaktır. Beton döküm ve perdah işleri tamamlandığında beton kaplamalarda sıcaklık ve nem farklılıklarından ve diğer faktörlerden kaynaklanabilecek çatlamaları önlemek için yol ekseni boyunca ve yol eksenine dik olarak derz kesimi yapılması ve derz kesimi yapılan yerlerde de su izolasyonu için derzlerin doldurulacağı belirtilmiştir. Beton dökümü öncesi beton altına serme ve sıkıştırma işlemi tamamlanmış kısımlara beton içindeki su ve ince malzemenin zemin tabakasına akmasını önlemek amacıyla 150 mikron PE naylon örtü serileceği de belirtilmiştir. Dolayısıyla ; daha önceden de üzerinde yoğun trafik bulunduğu anlaşılan ve zemindeki yol temel tabakasındaki oturmaların tamamlandığı anlaşılan mevcut yolda sadece asfalt kaplamanın sökülüp yerine donatılı beton yapılması, yüzey sertleştirici, gerekli derzler yapılması durumunda herhangi bir deformasyon oluşması beklenmemelidir. Üzerinden yüksek tonajlı araç geçmesi, yolda tuzlama yapılması gibi etkenlerin deformasyona sebep olmayacağı değerlendirilmektedir. Sözleşmenin 3. Maddesinde de yapılacak olan imalat “mevcut yolun asfalt kaplamalarının kazınarak endüstriyel beton yol yapımı” olarak tariflenmiştir. Netice olarak beton yol imalatlarının deformasyona uğradığı, teknik şartnamedeki şartları sağlamadığı, bu durumun davalı tarafın da katıldığı geçici kabulde tespit edildiği, beton imalatların yanında geçici kabulde tespit edilen diğer eksikliklerin de tamamlanmadığı, bu konuda davacı İdarenin eksikliklerin tamamlanmasını çeşitli defalar ihtar ettiği, davalının ise beton yollar için nefaset kesintisi talebinde bulunduğu ancak diğer geçici kabul eksikliklerini de tamamlamadığı görülmektedir. Taraflar arasındaki sözleşmenin 1. Sıradaki eki olan ...’nin 41. Maddesinin, 5/b bendi ; “b) Kabul komisyonunun tespit ettiği eksiklikler, belirlenen sürede ... tarafından giderilmezse bu sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliklerin durumuna göre sözleşmesinde günlük gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranında günlük ceza uygulanır ve geçici kabul tarihi kusur ve eksikliklerin giderilmesi tarihine ertelenir. Ancak bu gecikme otuz günü geçtiği takdirde idare, ... hesabına eksiklerin giderilmesini kendisi yaptırabilir. Bu takdirde de eksikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulaması devam eder ve kabul tarihi ertelenir,” şeklindedir. Davacı İdarenin sözleşme ve eklerine uygun olarak , kabulde tespit edilen eksikliklerin tamamlanmaması üzerine, ...’ne uygun olarak ... hesabına eksiklikleri giderdiği, eksiklikleri gidermek için yapılan ihaledeki diğer yükleniciye ödenen bedellerin ve sözleşmedeki gecikme cezasının belli bir oranında gecikme cezası uygulanabileceği değerlendirilmiştir. Ancak ; geçici kabulde tespit edilen eksikliklerin tamamlanması için verilen süre 30.04.2019 tarihine kadardır. ...’nde eksikliklerin giderilmesinde gecikme olduğu takdirde bu gecikmenin 30 günü geçmesi halinde ... hesabına eksikliklerin giderilebileceği belirtilmektedir. Bu durumda 30.05.2019 tarihinden itibaren ... hesabına eksikliklerin giderilmesine başlanması gerekmektedir. Bu amaçla yeni bir ihalenin yapılacağı ve ihale sürecinin yaklaşık 30 gün olacağı düşünüldüğü takdirde eksikliklerin giderilmesi için yapılacak ihalenin 30.06.2019 tarihinde yapılması gerektiği değerlendirilmektedir. Fakat, eksikliklerin giderilmesi ihalesinin 10.06.2020 tarihinde yapıldığı görülmektedir. Bu durumda nam ve hesaba yapılan ihalenin 1 yıl sonra yapıldığı ve ihale için geçen süre, yeni ihaleyle eksikliklerin tamamlanması için gereken süre gibi diğer süreçlere nazaran 363 gün ilave ceza uygulandığı görülmektedir. Eksikliklerin giderilmesi için yapılan yeni ihaledeki ... ...’in eksiklikleri 124 günlük sürede tamamladığı görülmektedir. Mevcut durumda geçici kabulde tespit edilen eksiklikler için nam ve hesaba ihale yapılıp, eksikliklerin tamamlanmasına kadar geçen sürenin 547 gün olduğu görülmektedir. ...kararlarında da yer verildiği üzere yapılacak nam ve hesaba ihale makul süre içerisinde yapılması gerektiği kanaatindeyiz. 1 yıl, 2 yıl, 3 yıl sonra ihale yapılıp bu süre boyunca ceza kesilmesinin mümkün olamayacağı değerlendirilmektedir. Bu açıklamalar doğrultusunda dava konusu olay değerlendirilecek olursa olursa ; ...’nde belirlenen 30 gün + ihale süreci için gerekli 30 gün + işin tamamlanması için gereken süre 124 gün olmak üzere toplam 30+30+124= 184 gün gecikme cezası kesilebileceği değerlendirilmektedir. Bu durumda günlük gecikme cezası = { (2.377.000 TL x % 0,06) x % 30 } = 427,86 TL/gün Gecikme cezası toplamı = 184 gün x 427,86 TL/gün = 78.726 TL Olarak hesaplanmıştır.Bunun yanında nam ve hesaba ihalenin 30.06.2019 da ihale yapılmayarak 30.06.2020 de ihale yapılması nedeniyle geçen tam 1 yıllık süredeki enflasyona bağlı olarak işçilik ve malzeme maliyetlerindeki artışlar nedeniyle de nam ve hesaba ihalenin daha yüksek bedelle ihale edileceği de çok açıktır. Türkiye İstatistik Kurumu tarafından yayınlanan üretici fiyat endekslerindeki değişim oranları ve nam ve hesaba ihale tutarı olan 196.920 TL bedel dikkate alındığında, nam ve hesaba ihalenin 30.06.2019 da ihale yapılmayarak 30.06.2020 de ihale yapılması nedeniyle geçen tam 1 yıllık süredeki enflasyona bağlı olarak işçilik ve malzeme maliyetlerindeki artışlar nedeniyle de nam ve hesaba ihalenin daha yüksek bedelle ihale edildiği de çok açıktır. Türkiye İstatistik Kurumu tarafından yayınlanan üretici fiyat endekslerindeki değişim oranları ve nam ve hesaba ihale tutarı olan 196.920 TL bedel dikkate alındığında ; Haziran 2019 ..., ... endeks katsayısı = 457,16 Haziran 2020 ..., ... endeks katsayısı = 485,37 Haziran 2019 da olabilecek nam ve hesaba ihale değeri : 196.920 x ( 457,██████,37 ) = 185.474,89 TL Olmaktadır. ( KDV hariç ) KDV dahil ise : 218.860,37 TL olmaktadır.Bu durumda gerekçeleri açıklandığı üzere hesaplanan geçici kabul eksikliklerinin giderilme bedeli, buna ilişkin gecikme cezası ve geçici kabul tutanağında belirtilen 20.000 TL nefaset bedeli kesintilerinin toplamı ;78.426 + 218.860,37 + 20.000 = 317.286,37 TL olmaktadır.Tarafların ticari defterleri birlikte değerlendirildiğinde: Davalının 273.596,28 Teminat ve blokaj alacağından, 257.218.38 TL'lik kısmın, davacı tarafından davalının alacağından mahsup edildiği, davalının 16.377,90 TL teminat alacağı kaldığı görülmektedir.Bu durumda geçici kabul eksikliklerinin giderilme bedeli + gecikme cezası + geçici kabul tutanağındaki nefaset kesintisinden tahsil edilmeyen kısım ;317.286,37 TL - 257.218,38 TL = 60.067,99 TL olmakta,..." denildiği ,itirazlar üzerine alınan ek raporda "... kök raporumuzdaki görüşlerimiz değiştirecek bir husus bulunmamaktadır. Kök raporumuzdaki görüşlerimizi, son paragrafdaki görüşümüzü daha açık hale getirmek suretiyle tekrarlayacak olursak ; Tarafların ticari defter kayıtları ve dosya kapsamında yapılan incelemeler neticesinde; davacı tarafın defter kayıtlarına göre, davacının 232.365,60 TL davalıdan alacaklı görüldüğü, Davalı tarafın defter kayıtlarına göre, davalının "verilen depozito ve teminatlar hesabında" 273.596,28 TL davacıdan alacaklı göründüğü, Geçici kabul tutanağında davalının da katılımıyla tespit edilen eksikliklerin davalıdan kaynaklanan nedenlerle, hiçbir mücbir sebep olmaksızın, zamanında tamamlanmadığı, sözleşme ve eklerine göre, davacı İdarenin, eksiklikleri, davalı yüklenicinin hesabına giderilmesini kendisinin yaptırabileceği, bu takdirde de eksiklikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulamasının sözleşmede ve eklerinde belirtilen oranlarda uygulanabileceği, Sözleşme eki ...’nde eksikliklerin giderilmesinde gecikme olduğu takdirde bu gecikmenin 30 günü geçmesi halinde ... hesabına eksikliklerin giderilebileceğinin belirtildiği, bu durumda eksikliklerin giderilmesi için verilen süre olan 30.05.2019 tarihinden itibaren ... hesabına eksikliklerin giderilmesine başlanmasının gerekeceği, bu amaçla yeni bir ihalenin yapılacağı ve ihale sürecinin yaklaşık 30 gün olacağı düşünüldüğü takdirde eksikliklerin giderilmesi için yapılacak ihalenin 30.06.2019 tarihinde yapılması gerektiği ancak eksikliklerin 1 yıl sonra gecikmeli olarak yapıldığı, Buna bağlı olarak nam ve hesaba yapılan ihalenin yapılmasında makul sürenin aşıldığı, bununda yaklaşık 1 yıllık fazladan gecikme cezası kesilmesine, yapılacak işlerin daha pahalı fiyatlarla ihale edilmesine yol açtığı, Bu nedenle, eksikliklerin giderilmesi için yapılacak ihalede makul sürelerin yukarıda değerlendirme bölümünde ayrıntıları açıklanıp hesaplanarak, gecikme cezası sürelerinin ve ihale bedelinin yeniden değerlendirildiği, buna göre, geçici kabulde belirlenen nefaset kesintisi dahil davacının talep edebileceği tutarın 317.286,37 TL olarak değerlendirildiği, Bu değerlendirme neticesinde, davacı tarafından, davalı alacaklarından tahsil edilen 257.218,38 TL sonrasında, kalan davacı alacağının 60.067,99 TL olacağı, Davalının ise 16.377,90 TL teminat alacağı bulunduğu..." belirtildiği görülmüştür.DEĞERLENDİRME
:Davacı tarafça taraflar arasındaki eser sözleşmesinin ayıplı ifası nedeniyle geçici kabul tutanağında belirtilen eksiklik ve ayıpların ,davalı tarafça giderilmemesi üzerine davalı namına ifa ettirildiği, sözleşme gereği gecikme cezasına hak kazanıldığı belirtilerek gecikme cezası ve nama ifadan kaynaklı bakiye alacağın tahsili, davalı tarafça sözleşme gereği edimlerin eksiksiz yerine getirildiği, ayıp bulunmadığı belirtilerek davanın reddine karar verilmesi talep edilmiş olup:Taraflar arasında 16.04.2018 tarihli " ... Borik asit tesisi içerisinde yer alan kaldırım,endüstriyel beton yol yapımı, orta refüjlerin yenilenmesi" sözleşmesinin bulunduğu, davalı tarafça alt yükleniciye işlerin yaptırıldığı, idare geçici kabul komisyonunun █████/2019 tarihli tutanağı ile 13 kalemdeki eksik ve kusurlu imalat tespit edildiği, eksiklerin giderilmesi amacı ile davalıya mevsimsel koşullarda göz önüne alınarak 30.04.2019 tarihine kadar cezasız süre verildiği, verilen cezasız sürenin bitiminde eksikler giderilmediği takdirde, Yapım İşleri Genel Şartnamesi'nin 41.5.b maddesine istinaden sözleşmedeki günlük cezasının %30'u oranında gecikme cezası uygulanacağının belirtildiği, Geçici kabul tutanağının davalı ... ... tarafından “itiraz hakkım saklı kalmak kaydıyla “ notu düşülerek imzalandığı, geçici kabul için hangi konularda itiraz edildiğinin açıklanmadığı , Geçici kabul tutanağında davalının da katılımıyla tespit edilen eksikliklerin davalıdan kaynaklanan nedenlerle, hiçbir mücbir sebep olmaksızın, zamanında tamamlanmadığı, sözleşme ve eklerine göre, davacı İdarenin, eksiklikleri, davalı namına ifa ettirdiği, eksiklikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulamasının sözleşmede ve eklerinde belirtilen oranlarda istenebileceği, sözleşmenin eki ...’nde eksikliklerin giderilmesinde gecikme olduğu takdirde bu gecikmenin 30 günü geçmesi halinde ... hesabına eksikliklerin giderilebileceğinin belirtildiği dikkate alındığında eksikliklerin giderilmesi için 30.05.2019 tarihinden itibaren ... hesabına eksikliklerin giderilmesine başlanması gerektiği, bu amaçla yeni bir ihalenin yapılacağı ve ihale sürecinin yaklaşık 30 gün olacağı düşünüldüğünde eksikliklerin giderilmesi için yapılacak ihalenin 30.06.2019 tarihinde yapılması gerektiği, ancak ihalenin 1 yıl sonra gecikmeli olarak 30.06.2020 de yapıldığı 1 yıllık gecikmeli sürede enflasyona bağlı olarak işçilik ve malzeme maliyetlerindeki artışlar nedeniyle de nam ve hesaba ihalenin daha yüksek bedelle ihale edildiği, bu kapsamda davacının ...’nde belirlenen 30 gün + ihale süreci için gerekli 30 gün + işin tamamlanması için gereken süre 124 gün olmak üzere toplam 30+30+124= 184 gün gecikme cezası (184 gün x 427,86 TL/gün = 78.726 TL) 2019 da olabilecek nam ve hesaba ihale değeri KDV dahil 218.860,37 TL ve nefaset bedeli 20.000,00 TL olmak üzere toplam 317.286,37 TLı davalıdan talep edebileceği, davalı Teminat ve blokaj alacağından, 257.218.38 TL'lik kısmın, davacı tarafından mahsup edildiği dikkate alındığında davacının bakiye 60.067,99 TL ı alacağının bulunduğu, taraflar arasındaki sözleşme, sözleşme eki idari ve teknik şartnameler, bilirkişi kurulu rapor ve ek raporu ve tüm dosya içeriği ile anlaşılmakla davacı tarafça davalıya gönderilen yazıların davalı tarafça █████/2019 tarihli yazı ile bildirilen adrese yapılmaması nedeniyle dava tarihi öncesinde davacı temerrüdünün oluşmayacağı faiz başlangıcı yönünden gözetilerek aşağıdaki hükmün kurulmasına karar vermek gerekmiştir.HÜKÜM
: Gerekçesi Yukarıda Açıklandığı üzere;1-Davacının davasının kısmen kabulüne 60.067,99-TL'nin dava tarihi olan █████/2022 tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine bakiye talebinin reddine,2- 492 sayılı Harçlar Kanunu uyarınca alınması gereken 4.103,24-TL harçtan, dava açılışında alınan 3.968,23-TL peşin harcın düşülmesi ile bakiye 135,01-TL harcın davalıdan alınarak hazineye irat kaydına,3-6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 5/A ve 6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 18/A-13. maddesi uyarınca alınması gereken 1.560,00-TL arabuluculuk ücretinin, 1.156,71-TL'sinin davacıdan; 403,29-TL'sinin davalıdan alınarak hazineye irat kaydına,5- Davacının yargılama sırasında yapmış olduğu 80,70-TL başvurma harcı, 142,00-TL tebligat ücreti, 9.750,00-TL bilirkişi ücreti, 136,25-TL posta gideri, toplamı 10.108,95-TL'nin davanın kabul oranı dikkate alınarak hesaplanan 2.613,33-TL'si ile dava açılışında alınan 3.968,23-TL peşin harç toplamından oluşan 6.581,56-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,6- Davacının yargılamada vekil ile temsil edildiği anlaşıldığından yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan 9.200,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,7- Davalının yargılamada vekil ile temsil edildiği anlaşıldığından yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesaplanan 27.567,62 -TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,8- Taraflarca yatırılan ve kullanılmayan gider ve delil avansının HMK'nin 333. maddesi uyarınca karar kesinleştikten sonra Hukuk Muhakemeleri Kanunu Gider Avansı Tarifesinin 5. maddesi dikkate alınarak yatıranlara iadesine,Dair Taraf vekillerinin yüzüne karşı, kararın tebliğ tarihinden itibaren 2 hafta içinde .... Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.20.09.2023Katip ....¸e-imzalıdır.Hakim ....¸e-imzalıdır.