umii torbası satınalma hırdavat çöp itirazen alımları ihalesinde onüçüncü ihaleye

Anahtar kelimeler: Umii Torbası Satınalma Hırdavat Çöp İtirazen Alımları İhalesinde Onüçüncü İhaleye

Danıştay 13. Daire Başkanlığı █████████ E. , █████████ K.

"İçtihat Metni"

T.C.

D A N I Ş T A Y

ONÜÇÜNCÜ DAİRE

Esas No

: █████████

Karar No

: █████████

DAVACI

: ...Makine Hırdavat Bilgisayar İnşaat Ticaret Ltd. Şti.

VEKİLİ

: Av. ...

DAVALILAR

: 1.... Kurumu

VEKİLİ

: Av. ...

2. ... Büyükşehir Belediyesi

VEKİLLERİ

: Av. ..., Av. ...

DAVANIN KONUSU

İzmir Büyükşehir Belediyesi Satınalma Daire Başkanlığı Mal Alımları Şube Müdürlüğünce █████/2019 tarihinde gerçekleştirilen "Çöp Torbası Alımı" ihalesinde teklifi değerlendirme dışı bırakılan davacı tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusunun reddine ilişkin Kamu İhale Kurulunun (Kurul) █████/2019 tarih ve 2019/UM.II-471 sayılı kararının, söz konusu kararın dayanağını teşkil eden genel düzenleyici işlem niteliğindeki, Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanan sunulmayacak belgeler listesinin (eksik düzenleme nedeniyle) ve anılan ihaleye ilişkin "Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı Çöp Torbası Alımı İdari Şartnamesi"nin 7.1(d) bendindeki "Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi" ibaresinin iptali istenilmektedir.

DAVACININ İDDİALARI

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 10. maddesinin lafzı ve amacı birlikte değerlendirildiğinde imza sirküleri ve vekaletnamenin bir yeterlik belgesi olmadığı, bu nedenle yeterlik bilgileri tablosunda buna ilişkin belgelerin bulunmaması gerektiği, Elektronik Kamu Alımları Platformu'na (EKAP) kayıt aşamasında tüzel kişi adına işlem yapmak üzere yetkilendirilecek kişilere ait noter onaylı vekaletname ve imza beyannamesinin idareler tarafından teyit amaçlı kullanılmasının mümkün olduğu, EKAP'a yüklenmiş vekalete ilişkin belgeler ile imza sirkülerinin sunulmayacak belgeler listesine alınmamasının hukuken meşru ve mantıken kabul edilebilir bir gerekçesinin bulunmadığı, ihalede teklif kapsamında imza sirküleri ve vekaletname sunulmasının 4734 sayılı Kanun'un 10. maddesindeki teklif vermeye yasal olarak yetkili olma ibaresinin gereği olmadığı, bu belgelerin mesleki yeterlikle ilgisinin olmadığı, bunların ihaleye katılmaya ilişkin belgeler olduğu, yeterliklerinin tespiti açısından vekaletname ve imza sirkülerinin sunulmasının zorunlu olmadığı, isteklinin iradesinin ispatı için gerekli olan bu belgelerin elektronik ihale sürecinde istenmesinin gerekmediği, EKAP kaydı sırasında tüzel kişi istekliler adına işlem yapılabilmesi için ilgili kişilerin imza sirküleri ve vekaletnamelerinin sunulması gerektiği, EKAP'a kayıt aşamasında teklif verenin vekaleten teklif sunmaya yetkili olduğu peşin olarak kabul edildiğinden e-teklif sunulmuş olmasının vekaleten teklif sunma yetkisinin varlığını ve imzanın ilgili vekile ait olduğunu tartışmasız şekilde ortaya koyduğu, e-teklif kapsamında ve sonrasında imza sirküleri ve vekaletname sunulmasının hukuken gerekmediği, davalı idarece sunulmayacak belgeler listesinde noter onaylı vekaletname ve imza sirküleri sunulmayacak belgeler listesine dahil edilmiş olsaydı teklifinin değerlendirme dışı bırakılmayacağı, genel düzenleyici işlem niteliğindeki sunulmayacak belgeler listesinin eksik düzenleme ile sakat bir işlem olduğu, İdari Şartname'nin 7/1-d maddesinde yeterlik şartı olarak imza sirküleri ve vekaletnamenin teklif kapsamında sunulmasına yönelik kuralın 4734 sayılı Kanun'un 10. maddesinin açık lafzı ve amacı uyarınca değerlendirmeye esas alınamayacağı, kanunen istenilmesi gerekmeyen bir belge sunulmadığından bahisle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, bu işlem dolayısıyla daha fazla ödeme yapılarak kamu zararına neden olunduğu, kamu kaynaklarının verimli kullanılması ilkesine aykırı sonuç doğurması nedeniyle işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülmüştür.

DAVALILARIN SAVUNMASI

Kamu İhale Kurumu tarafından, 4734 sayılı Kanun'un 53/7 maddesi uyarınca Kurumun düzenleyici işlem yapma yetkisinin bulunduğu, ihaleye teklif verme borç doğurucu bir işlem olduğu için ihale sürecinde teklif iradesinin yetkili kişi ve organca verilmesi gerektiği, henüz ihalenin başında yasal olarak teklif vermeye yetkili olunup olunmadığının tespit edilmesinin 4734 sayılı Kanun'un 5. maddesindeki ilkelerin gereği olduğu, ihale uygulama yönetmelikleri ve Kamu İhale Genel Tebliği'nde yetki ve temsile ilişkin belgelerin isteneceğine ilişkin kuralların bulunduğu, bu belgelerin yeterliğe ilişkin belgeler kapsamında istenilmesinde hukuka aykırılık bulunmadığı, tüzel kişilerin EKAP'a kayıt aşamasında sundukları tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirilecek kişilere ait noter onaylı vekaletname ve imza beyannamelerinin kayıt aşamasında kullanıldığı, anılan belgelerin yeterlik belgesi olarak EKAP'a kaydının yapılmadığı, kayıt aşamasında sunulan belgelerde yer alan bilgilerin tekliflerin verildiği tarih itibarıyla güncel olup olmadığının elektronik ortamda tespit edilmesinin mümkün olmadığı, eksik düzenleme olduğunun söylenemeyeceği, dava konusu ihalede e-teklifi imzalayan kişi ile imza sirkülerinde şirketi temsile yetkili kişinin farklı olduğu, yeterlik bilgileri tablosunda vekalete ilişkin kısımda kimsenin gösterilmediği, davacının daha sonra sunduğu imza sirkülerinde teklifi imzalayan kişinin bulunmadığı görüldüğünden teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, şikayet ve itirazen şikayette bulunulmayan İdari Şartname kuralının doğrudan davaya konu edilemeyeceği;

İzmir Büyükşehir Belediyesi tarafından, davacı konusu ihalede yeterlik bilgileri tablosunda vekaletname bilgilerinin boş bırakıldığı, tüm isteklilerin yasaklılık sorgusu sırasında alınan yasaklı teyitlerinde davacının teklifini imzalayan kişinin beyan edilen imza sirkülerindeki yetkili kişi olmadığının görüldüğü, teklif veren kişiye ait bir yetki görülmediğinden teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, dava konusu işlemlerin hukuka uygun olduğu ileri sürülmüştür.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'NUN DÜŞÜNCESİ :

Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanan sunulmayacak belgeler listesi yönünden karar verilmesine yer olmadığına, █████/2019 tarih ve 2019/UM.II-471 sayılı Kurul kararı yönünden davanın reddine, İdari Şartname'nin 7.1/d bendi yönünden ise davanın incelenmeksizin reddine karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.

DANIŞTAY SAVCISI ŞEHNAZ ...'UN DÜŞÜNCESİ :

Dava; Kamu İhale Kurulu'nun █████/2019 tarih ve 2019/UM.II-471 sayılı kararının, söz konusu kararın dayanağını teşkil eden genel düzenleyici işlem niteliğindeki, Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanan sunulmayacak belgeler listesinin (eksik düzenleme nedeniyle) ile İzmir Büyükşehir Belediyesi tarafından gerçekleştirilen "Çöp Torbası Alımı" ihalesine ilişkin "Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı Çöp Torbası Alımı İdari Şartnamesi"nin 7.1/d bendindeki "Vekâleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi" ibaresinin iptali istemiyle açılmıştır.

Dava dosyasının incelenmesinden; İzmir Büyükşehir Belediyesince █████/2019 tarihinde elektronik ihale olarak gerçekleştirilen "Çöp Torbası Alımı" ihalesine aralarında davacı şirketin de bulunduğu beş firmanın Yeterlik Bilgileri formunu doldurarak EKAP üzerinden teklif verdikleri, söz konusu ihaleye ilişkin İdari şartnamenin 7.1/d bendinde yer alan, "Vekâleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi"nin sunulmasının gerekli olduğundan davacı şirket tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda Ticaret Sicil Bilgileri sütununda şirketin ortaklık yapısının..., Kemal Toprak ve Selin Toprak olarak üç kişiden oluştuğu, yine beyan edilen tabloda vekaletname bilgilerinin boş bırakıldığı, İmza Sirküleri sütununda Yenimahalle 3. Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye numaralı sirkülerinin beyan edildiği, davacı şirket tarafından EKAP üzerinden sunulan teklifi imzalayanın ... olmasına rağmen yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen vekaletname bilgilerinin boş bırakıldığı ... isminin beyan edilmediği, sunulan imza sirkülerinde de yetkilinin... olduğu, ...'a ait herhangi bir yetki görülmediğinden teklifin değerlendirme dışı bırakılması sonucunda davacı şirket tarafından yapılan şikayet başvurusunun reddi üzerine; "elektronik ihale sürecinde tüzel kişi adına e-teklif sunan kişilerin vekaletname ve imza sirkülerini sunmasına gerek olmadığı, anılan belgelerin ihale sürecindeki mesleki ve yeterlik belgesi olarak değerlendirilmesi ve istenmesinin de yerinde olmadığı, EKAP kaydı sırasında protokol imzalanması aşamasında imza sirküleri/beyannamesi ve vekaleten işlem yapılabilmesi için vekaletnamelerin Kamu İhale Kurumuna sunulmasının zorunlu olduğu, e-teklif sunacak kişilerin imza sirküleri/beyannamesi ve vekaletnamesinin de EKAP sisteminde yüklü olması gerektiği, diğer bir ifadeyle tüzel kişi adına vekaleten e-teklif sunulabilmesinin ön koşulunun ilgili kişinin imza sirküleri ve vekaletnamesinin Kuruma sunulması ve EKAP sisteminde yetkilendirilmesi olduğu, dolayısıyla şirket adına e-teklif sunan kişinin vekaleten teklif sunmaya yetkili olduğunun Kurum ve EKAP sistemi tarafından da peşinen kabul ve teyit edildiği, şirketleri tarafından EKAP'a kayıt aşamasında sunulan ve ...'ın şirket adına imza atmaya yetkilendirildiğine ilişkin vekaletname ve imza sirkülerinin EKAP'tan sorgulanmak suretiyle ...'ın şirketi temsile yetkili kişi olduğunun tespitinin mümkün olabileceği" iddiaları ile Kamu İhale Kurumuna yapılan itirazen şikayet başvurusunun özetle; "ilgili mevzuat hükümlerinden, ihale dokümanında belirtilen yeterlik kriterlerine ilişkin değerlendirmenin, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için bu sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgilerin esas alınarak yapılacağının anlaşıldığı; idare tarafından başvuru sahibine gönderilen ... tarih ve ... sayılı 'Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması' konulu yazıda, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet siteleri üzerinden sorgulanamayan imza sirkülerinin sunulmasının istendiği, bu yazı üzerine başvuru sahibi tarafından sunulan belgeler incelendiğinde, Yenimahalle 3. Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye numaralı sirkülerinin sunulduğu, █████/2016 tarihinden itibaren olmak üzere şirket yetkilisi olarak...'ın imzasının onaylandığının görüldüğü, istekli adına e-teklif imzalayan ...'ın şirket adına teklif vermeye yetkilendirildiğine ilişkin olarak yeterlik bilgileri tablosunda herhangi bir bilginin bulunmadığı, anılan tabloda belirtilen ve idare tarafından başvuru sahibine gönderilen yazıya binaen istekli tarafından sunulan imza sirkülerinde şirketi temsile yetkili kişinin... olarak belirlendiği, ...'ın şirket adına imza atmaya yetkilendirildiğine ilişkin olarak idareye herhangi bir bilgi ve belgenin sunulmadığı görüldüğünden, idarece 'istekli tarafından sunulan Yeterlik Bilgileri Tablosunda ...'ın şirket adına imza atmaya yetkilendirilmediği' gerekçesiyle isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırlık bulunmadığı, diğer yandan tüzel kişilerin EKAP'a kayıtları aşamasında sundukları tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirilecek kişilere ait noter onaylı vekaletname ile onaylı imza beyannamelerinin tüzel kişinin EKAP'a kaydı aşamasında kullanıldığı, anılan belgelerin ihalelerde yeterlik belgesi olarak kullanılmak amacıyla EKAP'a kaydının yapılmadığı, bu sebeple ihale aşamasında idarelerce EKAP üzerinden bu belgelerin sorgulanmalarının mümkün olmadığı, dolayısıyla yeterlik belgesi olarak vekaletname ve imza sirkülerinin her bir ihaleye katılım aşamasında ihale mevzuatı uyarınca ayrı ayrı sunulması gerektiği, bu itibarla EKAP'a kayıt aşamasında sunulan ve ...'ın şirket adına imza atmaya yetkilendirildiğine ilişkin vekaletname ve imza sirkülerinin ihale aşamasında EKAP'tan sorgulanmak suretiyle ...'ın şirketi temsile yetkili bir kişi olup olmadığının tespitinin mümkün olmadığı, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin "İhalelerde uyulması zorunlu hususlar" başlıklı 4. maddesi gereğince aday ve isteklilere ait katılım ve yeterliğe ilişkin bilgilerin, ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinin veri paylaşımına imkan vermesi durumunda, idareler tarafından EKAP üzerinden sorgulanarak teyit edileceği, hangi bilgilerin sorgulanabileceği hususunun Kurum tarafından belirlenerek EKAP üzerinden duyurulacağı, bu durumda, aday ve istekliler tarafından bu bilgilere ilişkin belge sunulmayacağı, "http://ekap.kik.gov.tr" adresi incelendiğinde, EKAP tarafından ilan edilen sunulamayacak belgeler listesinde vekalete ilişkin belgeler ile imza sirkülerinin yer almadığının görüldüğü, anılan belgelerin istekliler tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmesi durumunda beyan edilen bilgilerin teyidi için tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında idare tarafından istenmesinin zorunlu olduğu ve bu durumda istekliler tarafından da sunulması gerektiği" gerekçesiyle dava konusu Kurul kararıyla reddedildiği anlaşılmaktadır.

Dava, Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanan sunulmayacak belgeler listesi yönünden incelendiğinde;

Davacı şirket tarafından EKAP tarafından ilan edilen sunulamayacak belgeler listesinde vekalete ilişkin belgeler ile imza sirkülerinin yer almamasının bir eksiklik olduğundan bahisle anılan düzenlemenin iptali istenilmekte ise de, söz konusu listenin güncel halinde "İhalelere katılımda bulunacak isteklilere ilişkin ilgilisine göre vekaletname ve azil bilgileri"nin sunulmayacak belgeler arasında yer aldığı anlaşıldığından, davacının buna yönelik iptal isteminin incelenmesinde hukuki yarar bulunmamaktadır.

İdari Şartname'nin 7.1/d bendindeki "Vekâleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi" ibaresinin iptali istemi yönünden;

4734 sayılı Kanun'un 24. maddesinin (e) bendinde, uygulanacak ihale usulü, ihaleye katılabilme şartları ve istenilen belgelerin neler olduğunun ihale ilanlarında bulunmasının zorunlu hususlardan olduğu; 30. maddesinin ikinci fıkrasında, teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiği belirtilerek, mektubun yetkili kişilerce imzalanmış olmasının zorunlu olduğu; 54. maddesinin birinci fıkrasında, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri; 55. maddesinde, şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21. maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hâllerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresinin ise dokümanın satın alındığı tarihte başlayacağı; ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetlerin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği; idarenin, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alacağı, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dâhil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 56. maddesinde ise, idareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği, ihalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanların itirazen şikayete konu edilebileceği ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kurum'a başvuruda bulunulabileceği kurala bağlanmıştır.

4734 sayılı Kanun'un 55. maddesinin gerekçesinde, "Süresinde şikayet hakkını kullanmayanlar, ilan ile ihale veya ön yeterlik dokümandaki tüm düzenlemelerin hukuka uygun olduğunu ve kendisi açısından herhangi bir hak ihlali doğurmadığını kabul etmiş sayılacağından, bu aşamadan sonra ihale veya ön yeterlik ilanları ile ihale veya ön yeterlik dokümanına ilişkin şikayet başvurusunda bulunulamayacağı öngörülmektedir." açıklamasına yer verilmiştir.

Aktarılan mevzuat hükümlerinin 4734 sayılı Kanun'un 55. maddesinin gerekçesiyle birlikte değerlendirilmesinden, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri, ihale ilanında yer alan hususlara ilişkin şikayet başvurularının ilk ilan tarihinden itibaren, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların ise dokümanın satın alındığı tarihten itibaren on gün içinde yapılabileceği, süresinde içerisinde şikayet yoluna başvurmayanların, ihale ilanı ile ihale veya ön yeterlik dokümanı bu haliyle kesinleştiğinden artık bu aşamadan sonra ihale ilanı ile ihale veya ön yeterlik dokümanına ilişkin olarak şikayet başvurusunda bulunamayacakları anlaşılmaktadır.

Davacı şirket dahil olmak üzere istekli olabilecekler tarafından İdari Şartname'nin 7.1/d bendindeki "Vekâleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi" ibaresine yönelik ihale dokümanının satın alındığı tarihten itibaren on gün içerisinde itirazda bulunulmadığından ihale dokümanının kesinleştiği ve tekliflerin ihale dokümanı tamamen okunup kabul edilmek suretiyle verildiği, davacı şirketin idareye şikayet başvurusu ve bu başvurunun reddedilmesi üzerine Kamu İhale Kurumu'na itirazen şikayet başvurusunda da bahse konu ihale dokümanı düzenlemesine yönelik bir talepte bulunulmadığı görüldüğünden, Kurul kararı ile düzenleyici işlemin davaya konu edilmesinin, ihale dokümanına yönelik bu iddianın bu aşamada ileri sürülebilme imkanını doğurmayacağı açık olduğundan, davanın bu yönüyle incelenmesi mümkün değildir.

Kamu İhale Kurulu'nun █████/2019 tarih ve 2019/UM.II-471 sayılı kararının iptali istemine gelince;

4734 sayılı Kanun'un "İhaleye katılımda yeterlik kuralları" başlıklı 10. maddesinin birinci fıkrasında, "İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir" denildikten sonra, aynı maddenin b/1 bendinde, "İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler", mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için gerekli belgeler arasında sayılmıştır.

Yukarıda yer verilen düzenlemelerin birlikte değerlendirilmesinden; ihale uygulamaları bakımından, isteklinin teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu gösteren belgeler kapsamına, isteklinin teklif vermeye engel bir halinin olup olmadığını gösteren belgelerin yanı sıra, istekli adına hareket eden temsilcisinin de adına hareket ettiği istekli adına teklif sunmaya yetkili olup olmadığını gösterir belgelerin de girdiğini sonucuna varılmaktadır.

Aynı Yönetmeliğin "elektronik ihale" başlıklı 58/A maddesinde;

"Açık ihale usulü veya Kanunun 21 nci maddesinin birinci fıkrasının (f) bendine göre pazarlık usulünün kullanıldığı ihaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir.

(2) Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nin uygun olan hükümleri, yoksa bu Yönetmelik hükümleri uygulanır. Ancak e-anahtarlar teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar gönderilir ve teklifler ihale tarih ve saatinde ihale komisyonu tarafından EKAP üzerinde açılır.

(3) Bu ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formlar kullanılır ve EKAP üzerinden gönderilmeyen teklifler kabul edilmez.

(4) e-teklifler EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanır ve e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir.

...

(8) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır." hükmüne yer verilmiştir.

Öte yandan Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nin "İhalelerde uyulması zorunlu hususlar" başlıklı 4. maddesinin 4. fıkrasının uyuşmazlık tarihindeki halinde, "EKAP üzerinden gerçekleştirilecek işlemlerde, idareler ve ihalelere katılan gerçek ve tüzel kişiler ile bunlar adına işlem yapanlar tarafından “kullanıcı adı ve şifresi” ve/veya “e-imza” kullanılır. EKAP üzerinden doküman indirmek ve e-teklif sunmak için e-imza kullanılması zorunludur. e-imza sahibinin, Kurum ile imzalanan protokolde; gerçek veya tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirildiği bildirilen kişi olması gerekir."; aynı maddenin 7. fıkrasında "Aday ve isteklilere ait, katılım ve yeterliğe ilişkin bilgiler, ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinin veri paylaşımına imkân vermesi durumunda, idareler tarafından EKAP üzerinden sorgulanarak teyit edilir. Yapılan sorgulama sonucunda gerekli bilgiler EKAP’a aktarılır. Hangi bilgilerin sorgulanabileceği Kurum tarafından belirlenerek EKAP üzerinden duyurulur. Bu durumda, aday ve istekliler tarafından bu bilgilere ilişkin belge sunulmaz."; "e-tekliflerin hazırlanması ve sunulması" başlıklı 19. maddesinde, "...e-teklifler, istekliler tarafından EKAP üzerinden hazırlandıktan sonra e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden gönderilir..."; "e-tekliflerin değerlendirilmesi" başlıklı 24. maddesinde, "...(3) İhale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile ilgili değerlendirme, e-teklif kapsamında yüklü olan belgelerin ve EKAP üzerinden ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinden sorgulama suretiyle elde edilen bilgilerin değerlendirilmesi suretiyle yapılır. (4) Yeterlik kriterlerinin istekliler tarafından karşılanıp karşılanmadığına ilişkin değerlendirme ihale dokümanında yer alan hükümler çerçevesinde yapılır. Yeterlik kriterlerini karşılamayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılır ve bu husus gerekçesi de açıkça belirtilmek suretiyle EKAP’a kaydedilir." kuralları yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümlerinden; açık ihale usulü veya Kanun'un 21. maddesinin birinci fıkrasının (f) bendine göre pazarlık usulünün kullanıldığı ihalelerin, e-teklif alınmak suretiyle yapılabileceği, bu ihalelerde Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formların kullanılacağı, e-tekliflerin EKAP üzerinden yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanacağı ve e-imza ile hazırlanarak gönderileceği, EKAP üzerinden gönderilmeyen tekliflerin kabul edilmeyeceği, ihale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirmenin, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgilerin; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgilerin esas alınarak yapılacağı, bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

Olayda, davalı idare tarafından davacı şirkete gönderilen ... tarih ve ... sayılı "Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması" konulu yazıda, çöp torbası alımı işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçildiği, beyan edilen bilgileri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet siteleri üzerinden sorgulanamayan imza sirkülerinin İdari Şartname'nin 7.9, 7.10 ve 7.11. maddelerine uygun olarak █████/2019 tarihine kadar sunulması istenilmiş, davacı şirket tarafından anılan yazı üzerine sunulan belgeler incelendiğinde, Yenimahalle 3. Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye numaralı sirkülerinin sunulduğu, █████/2016 tarihinden itibaren olmak üzere şirket yetkilisi olarak...'ın imzasının onaylandığının görüldüğü anlaşılmış olup, istekli adına e-teklifi imzalayan ...'ın şirket adına teklif vermeye yetkilendirildiğine ilişkin olarak yeterlik bilgileri tablosunda herhangi bir bilginin bulunmaması, anılan tabloda belirtilen ve idare tarafından davacı şirkete gönderilen yazıya istinaden sunulan imza sirkülerinde şirketi temsile yetkili kişinin... olması, ...'ın şirket adına imza atmaya yetkilendirildiğine ilişkin idareye herhangi bir bilgi ve belgenin sunulmaması karşısında, davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması üzerine yapılan başvurunun reddi sonucunda itirazen şikayet başvurusunun reddine ilişkin Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmamaktadır.

Diğer yandan, tüzel kişilerin EKAP'a kayıtları aşamasında sundukları tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirilecek kişilere ait noter onaylı vekaletname ile noter onaylı imza sirkülerinin tüzel kişinin EKAP'a kaydı aşamasında kullanıldığı, anılan belgelerin ihalelerde yeterlik belgesi olarak kullanılmak amacıyla EKAP'a kaydının yapılmadığı, bu sebeple ihale aşamasında idarelerce EKAP üzerinden bu belgelerin sorgulanmalarının mümkün olmadığı, dolayısıyla yeterlik belgesi olarak vekaletname ve imza sirkülerinin her bir ihaleye katılım aşamasında yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri uyarınca ayrı ayrı sunulması gerektiği dikkate alındığında, davacı şirketin aksi yöndeki iddialarında hukuki isabet görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanan sunulmayacak belgeler listesi yönünden dava hakkında karar verilmesine yer olmadığına, İdari Şartname'nin 7.1/d bendindeki "Vekâleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi" ibaresinin iptali istemi yönünden davanın incelenmeksizin reddine, █████/2019 tarih ve 2019/UM.II-471 sayılı Kurul kararı yönünden ise davanın reddine karar verilmesi gerektiği, düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

MADDİ OLAY VE HUKUKİ SÜREÇ

İzmir Büyükşehir Belediyesi Satınalma Daire Başkanlığı Mal Alımları Şube Müdürlüğünce █████/2019 tarihinde "Çöp Torbası Alımı" elektronik ihale gerçekleştirilmiş, davacı şirket tarafından Yeterlik Bilgileri formu doldurarak EKAP üzerinden teklif verilmiş, ihaleyi yapan idarece ... tarih ve ... sayılı yazıyla yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgileri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet siteleri üzerinden sorgulanamayan imza sirkülerinin ve geçici teminat mektubunun sunulması istenilmiş, davacı şirket tarafından istenilen belgelerin sunulması üzerine yapılan incelemede █████/2019 tarihli ihale komisyonu kararıyla, şirket adına teklifin ... tarafından imzalandığı, yeterlik bilgileri tablosunda vekaletname bilgilerinin boş bırakıldığı, idareye sunulan Yenimahalle 3. Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye numaralı imza sirkülerinde şirketi temsile yetkili kişinin... olduğu, şirket adına ...'ın yetkilendirildiğine ilişkin herhangi bir bilgi ve belge görülmediğinden davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilmiş, bu işleme yönelik şikayet başvurusunun reddi üzerine yapılan itirazen şikayet başvurusu dava konusu Kurul kararıyla reddedilmiş, bunun üzerine bakılan dava açılmıştır.

İNCELEME VE GEREKÇE

ESAS YÖNÜNDEN

İLGİLİ MEVZUAT

4734 sayılı Kanun'un 10. maddesinin birinci fıkrasında, ihaleye katılacak isteklilerden, mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için, isteklinin mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgelerin istenebileceği; 30. maddesinin ikinci fıkrasında, teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiği belirtilerek, mektubun yetkili kişilerce imzalanmış olmasının zorunlu olduğu; 53. maddesinde, Kurumun Kurul kararıyla bu Kanun'un ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun uygulanmasına ilişkin standart ihale dokümanı, tip sözleşme, yönetmelik ve tebliğler çıkarmaya yetkili olduğu, Kurul ve Kurumun yetkilerini, düzenleyici işlemler tesis ederek ve özel nitelikli kararlar alarak kullanacağı; 54. maddesinin birinci fıkrasında, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanun'da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri; 55. maddesinde, şikayet başvurusunun, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21. maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı, ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresinin ise dokümanın satın alındığı tarihte başlayacağı, ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, idarenin, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alacağı, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği; 56. maddesinde, idareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği; ihale ilan tarihindeki (█████/2019) haliyle "Elektronik Kamu Alımları Platformu" başlıklı Ek-1 maddesinde ise, bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerde, Kanun'un 13. maddesi hükümleri saklı kalmak üzere ilan, ihale dokümanının hazırlanması ve verilmesi, katılım ve yeterliğe ilişkin belgelerin sunulması, tekliflerin hazırlanması, sunulması ve değerlendirilmesi, ihalenin karara bağlanması ve onaylanması, kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi ve sözleşmenin imzalanması gibi ihale süreciyle ilgili aşamalar ile her türlü bildirimlerin kısmen veya tamamen, Kurum tarafından oluşturulan Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden gerçekleştirilebileceği; bu platformun kurulması ve işletilmesi ile ihale sürecinde elektronik araçların kullanımına ilişkin esas ve usullerin Kurum tarafından belirleneceği; bu Kanun kapsamındaki alımlarda aday veya isteklilerin yeterliğinin tespitine ilişkin olarak Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden sistemlerin kurulabileceği; bu sistemlerin kurulması, kurdurulması, denetlenmesi, yetkilendirilen kuruluşların yetkilerinin iptal edilmesi veya tedbir niteliğinde kararlar alınması hususlarında Kurumun yetkili olduğu kurala bağlanmıştır.

4734 sayılı Kanun'un 53. ve Ek 1. maddesine dayanılarak hazırlanan Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nin "Tanımlar” başlıklı 3. maddesinde, “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesi ile uygulama yönetmeliklerindeki tanımların yanında; ... c) e-teklif: Elektronik ortamda EKAP üzerinden hazırlanarak istekli veya istekli adına yetkili kişi veya kişilerce e-imza ile imzalanmış teklifi,

... ifade eder."; "İhalelerde uyulması zorunlu hususlar" başlıklı 4. maddesinin 4. fıkrasının ihale ilan tarihindeki halinde, "EKAP üzerinden gerçekleştirilecek işlemlerde, idareler ve ihalelere katılan gerçek ve tüzel kişiler ile bunlar adına işlem yapanlar tarafından 'kullanıcı adı ve şifresi' ve/veya e-imza kullanılır. EKAP üzerinden doküman indirmek ve e-teklif sunmak için e-imza kullanılması zorunludur. e-imza sahibinin, Kurum ile imzalanan protokolde; gerçek veya tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirildiği bildirilen kişi olması gerekir."; aynı maddenin 7. fıkrasında, "Aday ve isteklilere ait, katılım ve yeterliğe ilişkin bilgiler, ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinin veri paylaşımına imkân vermesi durumunda, idareler tarafından EKAP üzerinden sorgulanarak teyit edilir. Yapılan sorgulama sonucunda gerekli bilgiler EKAP’a aktarılır. Hangi bilgilerin sorgulanabileceği Kurum tarafından belirlenerek EKAP üzerinden duyurulur. Bu durumda, aday ve istekliler tarafından bu bilgilere ilişkin belge sunulmaz."; ihale ilan tarihindeki haliyle "İhalelere katılacak gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7. maddesinde, “(1) İhalelere katılacak gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kayıt işlemi sonucunda Kurum ile gerçek ve tüzel kişiler arasında bir protokol düzenlenir. (...)(2) EKAP’a kayıt için aşağıda yer alan bilgi ve belgelerin protokol ekinde Kuruma sunulması zorunludur: … b) Tüzel kişi olması halinde; ... 3) Protokol vekil tarafından imzalanmış ise, vekil adına düzenlenmiş noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi, ..."; "e-tekliflerin hazırlanması ve sunulması" başlıklı 19. maddesinde, "(1) e-teklifler, istekliler tarafından EKAP üzerinden hazırlanır. İlan ve ihale dokümanında, EKAP üzerinden sorgulanması mümkün olmayan katılım ve yeterlik belgelerinin Kurum tarafından belirlenen usul ve esaslara uygun şekilde bilgisayarda taratılarak e-teklif kapsamında sunulacağı yönünde düzenleme yapılır. (2) e-teklifler, istekliler tarafından EKAP üzerinden hazırlandıktan sonra e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar EKAP üzerinden gönderilir. ..."; "e-tekliflerin değerlendirilmesi" başlıklı 24. maddesinde, "...(3) İhale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile ilgili değerlendirme, e-teklif kapsamında yüklü olan belgelerin ve EKAP üzerinden ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinden sorgulama suretiyle elde edilen bilgilerin değerlendirilmesi suretiyle yapılır. (4) Yeterlik kriterlerinin istekliler tarafından karşılanıp karşılanmadığına ilişkin değerlendirme ihale dokümanında yer alan hükümler çerçevesinde yapılır. Yeterlik kriterlerini karşılamayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılır ve bu husus gerekçesi de açıkça belirtilmek suretiyle EKAP’a kaydedilir." kuralları yer almıştır.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler" başlıklı 36. maddesinin 2. fıkrasında, "Vekaleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur."; ihale ilan tarihindeki haliyle "Elektronik ihale" başlıklı 58/A maddesinde, "Açık ihale usulü veya Kanun'un 21'nci maddesinin birinci fıkrasının (f) bendine göre pazarlık usulünün kullanıldığı ihaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir.

(4) e-teklifler EKAP üzerinden, yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanır ve e-imza ile imzalanarak ihale tarih ve saatine kadar gönderilir.

...

... " kurallarına yer verilmiştir.

Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı Çöp Torbası Alımı İdari Şartnamesi'nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7. maddesinde, “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri, ...

b) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu, …

d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi, …

7.9. Belgelerin sunuluş şekli

7.9.1. İdarece talep edilmesi halinde istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte bu maddede düzenlenen şekil kurallarına uygun olarak sunulur. …”; “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 31. maddesinde, “…31.3. İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. …” düzenlemeleri yer almıştır.

HUKUKÎ DEĞERLENDİRME

Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanan sunulmayacak belgeler listesi yönünden;

Kamu İhale Kurumunun 4734 sayılı Kanun'un 53. ve Ek 1. maddeleri uyarınca Elektronik Kamu Alımları Platformunun (EKAP) kurulması, işletilmesi ve ihale sürecinde elektronik araçların kullanılması konusunda esas ve usulleri belirlemeye yetkili olduğu açık olup, bu kapsamda elektronik ortamdaki ihalelere yönelik usul ve esasların belirlenmesine yönelik olarak hazırlanan Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nde, EKAP üzerinden tekliflerin nasıl hazırlanacağı, ne şekilde ve kimler tarafından verileceği, nasıl değerledirileceği düzenlenmiştir. Aktarılan kurallardan, aday ve isteklilere ait katılım ve yeterliğe ilişkin bilgilerin, ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinin veri paylaşımına imkan vermesi durumunda, idareler tarafından EKAP üzerinden sorgulanarak teyit edilmesinin mümkün olduğu, hangi bilgilerin sorgulanabileceği hususunun Kurum tarafından belirlenerek EKAP üzerinden duyurulacağı, bu durumda, aday ve istekliler tarafından bu bilgilere ilişkin belge sunulmayacağı anlaşılmaktadır.

Davacı şirket tarafından EKAP tarafından ilan edilen sunulamayacak belgeler listesinde vekalete ilişkin belgeler ile imza sirkülerinin yer almamasının bir eksiklik olduğundan bahisle anılan düzenlemenin iptali istenilmekte ise de, ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinin veri paylaşımına imkan vermesi ve idarelerce bilgilerin EKAP üzerinden sorgulanarak teyit edilebilmesi durumunda belge sunulması gerekmemekte olup, dava konusu ihale ilan tarihinde Kurumca vekalete ilişkin belgelerin sunulmayacak belgeler listesinde yer almamasının eksiklik sayılamayacağı, daha sonra veri paylaşımına imkan tanınması ile bu durumun değişmiş olmasının eksiklik bulunduğunu göstermeyeceği, çünkü kurumlar arasındaki veri paylaşım sistemlerindeki gelişmelerin sunulmayacak belgelerin ve listenin değişmesine imkan tanıyabileceği, nitekim söz konusu listenin güncel halinde de "İhalelere katılımda bulunacak isteklilere ilişkin ilgilisine göre vekaletname ve azil bilgileri"nin sunulmayacak belgeler arasında yer aldığı anlaşıldığından, davacının buna yönelik iptal isteminin incelenmesinde hukuki yarar bulunmadığından karar verilmesine gerek görülmemiştir.

İhaleye ait İdari Şartname'nin 7.1(d) bendi yönünden;

Aktarılan mevzuat hükümlerinin 4734 sayılı Kanun'un 55. maddesinin gerekçesiyle birlikte değerlendirilmesinden, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri, ihale ilanında yer alan hususlara ilişkin şikayet başvurularının ilk ilan tarihinden itibaren, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların ise dokümanın satın alındığı tarihten itibaren on gün içinde yapılabileceği, süresi içerisinde şikayet yoluna başvurmayanların, ihale veya ön yeterlik dokümanı bu haliyle kesinleştiğinden artık bu aşamadan sonra ihale veya ön yeterlik dokümanına ilişkin şikayet başvurusunda bulunamayacakları anlaşılmaktadır.

Davacı şirket dahil olmak üzere istekli olabilecekler tarafından İdari Şartname'nin 7.1(d) bendindeki "Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi" ibaresine yönelik ihale dokümanının satın alındığı tarihten itibaren on gün içerisinde itirazda bulunulmadığından, ihale dokümanının kesinleştiği ve tekliflerin ihale dokümanı tamamen okunup kabul edilmek suretiyle verildiği, davacı şirketin idareye şikayet başvurusu ve bu başvurunun reddedilmesi üzerine Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda da bahse konu ihale dokümanı düzenlemesine yönelik bir talepte bulunmadığı görüldüğünden, Kurul kararı ile, düzenleyici işlemin davaya konu edilmesinin, ihale dokümanına yönelik bu iddianın gelinen aşamada ileri sürülebilme imkanını doğurmayacağı açık olduğundan, davanın bu yönüyle incelenmesi mümkün değildir.

Kamu İhale Kurulunun █████/2019 tarih ve 2019/UM.II-471 sayılı kararının iptali istemine gelince;

Aktarılan kurallarından, vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin kesinleşen ihale dokümanı kuralı uyarınca isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için beyan edeceği belgeler arasında yer aldığı, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği'nin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formlar kullanılarak yapılan elektronik ihalelerde, e-tekliflerin EKAP üzerinden yalnızca teklif mektubu ve ekleri doldurularak hazırlanacağı ve e-imza ile imzalanarak gönderileceği, ihale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirmenin, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgilerin; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgilerin esas alınarak yapılacağı, bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.

Dava dosyasının incelenmesinden, dava konusu ihalede davacının yeterlik bilgileri tablosunu doldurarak EKAP üzerinden e-teklif verdiği, yeterlik bilgileri tablosunda İmza Sirküleri sütununda Yenimahalle 3. Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye numaralı sirkülerinin beyan edildiği, Vekaletname Bilgileri kısmının boş bırakıldığı, davacı şirkete gönderilen ... tarih ve ... sayılı yazıyla beyan edilen bilgilerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet siteleri üzerinden sorgulanamayan imza sirkülerinin sunulmasının istenildiği, anılan yazı üzerine sunulan Yenimahalle 3. Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye numaralı sirküleri incelendiğinde, █████/2016 tarihinden itibaren olmak üzere...'ın şirketi temsile yetkili kılındığı, e-teklifi imzalayan ...'ın şirket adına teklif vermeye yetkilendirildiğine ilişkin olarak yeterlik bilgileri tablosunda veya daha sonra sunulan belgede herhangi bir bilginin bulunmadığı görülmektedir.

Bu durumda, dava konusu ihaleye vekaleten katılan vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile imza beyannamesinin tevsik edilemediği, teklif verenin yasal olarak teklif vermeye yetkili olduğu hususunun ortaya koyulamadığı anlaşıldığından, davacı şirketin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemi ile bu işleme yönelik şikayet başvurusunun reddi üzerine yapılan itirazen şikayet başvurusunun reddine ilişkin Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmamaktadır.

Öte yandan, davacı tarafından, tüzel kişilerin EKAP'a kayıtları aşamasında tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirilecek kişilere ait noter onaylı vekaletname ile imza sirkülerinin sunulduğu, bu bilgilerin EKAP'a üzerinden teyit edilebileceği ileri sürülmüş ise de, anılan belgelerin EKAP'a kayıt aşamasında kullanıldığı, yeterlik belgesi olarak EKAP'a kaydı yapılmadığından bu bilgilerin tekliflerin verildiği tarih itibarıyla güncel olup olmadığının ihaleyi yapan idarelerce tespit edilmeyeceği, ihale şartnamesinde ihaleye katılmak için sunulması gerekli görülen belgelerin isteklilerce sunulması gerektiği dikkate alındığında, davacı şirketin aksi yöndeki iddiası geçerli görülmemiştir.

KARAR SONUCU

Açıklanan nedenlerle;

1. Kamu İhale Kurumu tarafından hazırlanan sunulmayacak belgeler listesi yönünden dava hakkında KARAR VERİLMESİNE YER OLMADIĞINA, İdari Şartname'nin 7.1/-(d) bendi yönünden davanın İNCELENMEKSİZİN REDDİNE, █████/2019 tarih ve 2019/UM.II-471 sayılı Kurul kararı yönünden ise DAVANIN REDDİNE,

2. Ayrıntısı aşağıda gösterilen toplam ...-TL yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,

3. Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca...-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı idarelere verilmesine,

4. Posta gideri avansından artan tutarın kararın kesinleşmesinden sonra davacıya iadesine,

5. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (g) bendi uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen 15 (on beş) gün içerisinde Danıştay İdari Dava Daireleri Kuruluna temyiz yolu açık olmak üzere, █████/2024 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.