Adana 3. Asliye Ticaret Mahkemesindeki itirazın iptali davasında, davalıya isnat edilen milyonlarca liralık iki ayrı kaçak elektrik kullanımı iddiaları, borcun tespiti ve tarafların sunduğu delillerin değerlendirilmesi.
Özet: Bu dava, davacının, davalı hakkında başlattığı ve davalının itiraz ettiği iki ayrı icra takibine konu olan, 06.10.2022 ve 31.10.2022 tarihlerinde aynı adreste kesilen elektriğin yükümlülükler yerine getirilmeden yeniden açılarak kullanılması suretiyle kaçak elektrik tüketildiği iddiasına dayanan itirazın iptali talebi olup, davalı bu iddiaları abonelik sözleşmesi bulunmadığı ve adresinden taşındığı gerekçesiyle reddederken, davacı icra tebligatlarının adrese bizzat yapıldığı ve haciz sırasında davalıya ait eşyaların bulunduğu delilleriyle davalının faaliyetine devam ettiğini ileri sürmektedir.
T.C. ADANA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ Esas-Karar No: 2023/171 Esas - 2024/84
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N AT.C.ADANA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ K A R A RESAS NO : 2023/171 KARAR NO : 2024/84BAŞKAN : ...ÜYE : ...ÜYE : ...KATİP : ...DAVACI : ...VEKİLİ : ...DAVALI : ... VEKİLİ : ...DAVA : İtirazın İptali DAVA TARİHİ : 19/04/2023KARAR TARİHİ : 21/02/2024KARAR YAZIM TARİHİ : ...I- DAVA1. Davacı vekili 19.04.2023 tarihli dilekçe ile davalı taraf aleyhine itirazın iptali davası açmıştır. Dilekçeye göre; ... tesisat No.lu aboneliğin bulunduğu ‘Acıdere mahallesi ... sokak No.... Sarıçam Adana’ adresindeki işletmede ... görevlileri tarafından iki ayrı tarihte kaçak elektrik kullanımı tespit edilmiştir. Kaçak kullanım, ‘kesilen elektriğin yükümlülükler yerine getirilmeden açılarak kullanımı’ şeklindedir.06.10.2022 tarihli kullanım nedeniyle Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2023/..., 31.10.2022 tarihli kullanım nedeniyle Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2023/... sayılı dosyası ile takip başlatılmıştır. Davalının haksız olarak ödeme emrine itiraz ettiği ileri sürülerek itirazların iptaline, takiplerin devamına ve %20 tazminata karar verilmesi talep edilmiştir. Tarih Kaçak TutanağıKaçak Faturası Tutar ₺ 06.10.2022 ...07.10.2022 3.686.854,2331.10.2022 ...31.10.20221.806.004,48 2. Davacı vekili 23.05.2023 tarihli cevaba cevap dilekçesinde davalı tarafın muvazaalı işlemlerle kaçak kullanımı devam ettirdiğini beyan etmiştir. Dilekçeye göre; Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2022/... sayılı takip dosyasından gönderilen ödeme emri 17.11.2022 tarihinde kaçak tüketimin yapıldığı ‘Acıdere mahallesi ... sokak No.... Sarıçam Adana’ adresinde bizzat davalıya yapılmıştır. Bunun dışında mahkememizin somut davada verdiği ihtiyati haciz kararı üzerine 18.05.2023 tarihinde haciz işlemi için gidildiğinde davalı adresteki işletmede bulunduğu ve işletmede ...’a ait kredi kartı, su faturası, kaşe bulunarak tutanağa geçirilmiştir. Bütün bu hususların davalının aynı adreste faaliyetine devam ettiğini gösterdiği belirtilerek davanın kabulü talep edilmiştir.II- CEVAP1. Davalı vekili 10.05.2023 tarihli cevap dilekçesi ile davanın reddini savunmuştur. Dilekçeye göre; dava konusu tutanakların düzenlendiği tarihlerde davacı ile davalı arasında abonelik sözleşmesi bulunmamaktadır. Davalı herhangi bir şekilde kaçak elektrik kullanmamıştır. Davalı, kaçak tutanağına konu adreste 20.07.2022 tarihinde taşınarak adresteki faaliyetini sonlandırmıştır. Kaçak tutanağını düzenleyen görevliler hakkında –görevi kötüye kullanma vd. suçlar- Adana C. Başsavcılığının 2022/... sayılı dosyası soruşturma devam etmektedir. Kaçak tutanağına konu adreste başka bir işletmecinin (...) faaliyette bulunduğu belirtilerek davanın reddine ve %20 tazminata karar verilmesi talep edilmiştir.III- DELİLLER 1. Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2023/... sayılı dosyasının incelenmesinden; davacı tarafından davalı aleyhine 12.01.2023 tarihinde ilamsız takipte bulunduğu görülmüştür. Takip talebinde; 3.668.854,23 TL asıl alacak, 248.862,66 TL işlemiş faiz ve 44.795,28 TL KDV alacağının takip tarihinden itibaren uygulanacak gecikme zammı ile birlikte tahsili talep edilmiştir. Davalı tarafın borca itirazı üzerine takip durdurulmuştur.2. Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2023/... sayılı dosyasının incelenmesinden; davacı tarafından davalı aleyhine 12.01.2023 tarihinde ilamsız takipte bulunduğu görülmüştür. Takip talebinde; 1.806.004,48 TL asıl alacak, 85.785,22 TL işlemiş faiz ve 15.441,34 TL KDV alacağının takip tarihinden itibaren uygulanacak gecikme zammı ile birlikte tahsili talep edilmiştir. Davalı tarafın borca itirazı üzerine takip durdurulmuştur.3. Davacı tarafça sunulan tebligat fotokopisine göre Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2022/... sayılı dosyasında ...’a ‘Acıdere mahallesi ... sokak No.... Sarıçam Adana’ adresine gönderilen ödeme emri 17.11.2022 tarihinde bizzat muhataba tebliğ edilmiştir.4. Adana 1. Genel İcra Dairesinin 2023/... sayılı takip dosyasında 18.05.2022 tarihinde saat 11:49’da Acıdere Mahallesi ... sokak No.... Sarıçam Adana adresinde haciz işlemi yapılmıştır. Haciz tutanağına göre; alacaklı vekilinin evrak araştırması istemi üzerine adreste yapılan araştırmada borçlu ... adına kredi kartı ve su faturası bulunmuştur.5. ... tesisat No.lu aboneliğin bulunduğu Acıdere Mahallesi ... sokak No.... Sarıçam Adana adresinde ... görevlileri tarafından düzenlenen kaçak elektrik tüketimi tespit tutanakları aşağıdaki tabloda gösterilmiştir. Tutanaklarda; şirket tarafından kesilen elektrik enerjisinin yükümlülük yerine getirilmeden açılarak kullanıldığı belirtilmiştir. Tarih Kaçak Tutanağı Kaçak Faturası Tutar ₺ 06.10.2022 ... 07.10.2022 3.686.854,2331.10.2022 ...31.10.2022 1.806.004,486. ... Tesisat No.lu aboneliğe ilişkin tüketim ekstresi getirtilmiştir. ... ’nın 31.10.2023 tarihli yazısına göre ... tesisat No.lu abonelik Acıdere Mahallesi ... sokak No.... adresinde bulunmaktadır ve 22.12.2021-21.07.2022 arası ... adınadır. 7. Adana Vergi Dairesinin 21.06.2023 tarihli yazısına göre ...’un 01.07.2020-21.07.2022 tarihleri arası Acıdere Mahallesi ... sokak ... No.... İç Kapı No.B5 Sarıçam adresinde mükellefiyet kaydı bulunmaktadır. 21.07.2022 sonrası için ise Acıdere Mahallesi Birleşik Sanayi Caddesi No.... adresinde mükellefiyet kaydı devam etmektedir.8. Yüreğir SGK Merkezinin 18.10.2023 tarihli yazısı ile ekindeki bildirgelere göre ...’un 2022 yılı 10. Ayına ilişkin bildirimler Acıdere Mahallesi ... sokak No.... Sarıçam Adana adresindeki işletme adına yapılmıştır.9. Tanıklar ... ve ... 20.10.2023 tarihli keşifte dinlenmiştir. Tanıklar davalı şirkette çalışmaktadır. Tanıkların anlatımına göre; dava konusu işletmede mühür fekki nedeniyle işlem yapılmıştır. Kesilen elektriğin mühür fekki yoluyla açılıp yeniden kullanıldığı tespit edilmiştir. İşletmeye her gelindiğinde ... ve kardeşlerinin işletmede bulunduğu ve çalıştırdıklarına şahit olunmuştur.10. Adana C. Başsavcılığının 2022/... sayılı soruşturma dosyasının incelenmesinden ... vekilinin şikayeti üzerine ... ve ... hakkında özel belgede sahtecilik suçlamasıyla soruşturma yapıldığı anlaşılmıştır. Soruşturma sonucunda 17.05.2023 tarihinde takipsizlik kararı verilmiştir. 11. Bilirkişiler ... ve ... tarafından 27.02.2023 tarihli raporlar düzenlenmiştir. Rapora göre; dava konusu 2 kaçak tutanağı “Şirket tarafın kesilen elektrik enerjisinin yükümlülükler yerine getirilmeden, mühür fekki yapılarak kullanılması” nedenine dayanmaktadır.30.05.2018 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42/1a-ç maddesine göre “Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi ve dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması” kaçak elektrik enerjisi tüketimidir.Yönetmeliğin 44-45 maddeleri uyarınca tesisin kurulu gücü ile Yönetmelik hükümlerine göre yapılan hesaplama sonucunda kaçak tüketim bedeli aşağıda gösterilmiştir. Hesaplamalar kaçak kullanım tutanaklarına istinaden düzenlenen faturalardaki son ödeme tarihinden takip tarihine kadar geçen süre için yapılmıştır. Kaçak Tutanağı Tarih Hesaplanan Asıl Alacak İşlemiş Avans FaiziFaiz KDV 06.10.2022 3.686.854,23 138.711,58 24.968,08 31.10.2022 1.806.004,48 41.451,52 7.461,27 IV- GEREKÇE1. Kaçak elektrik enerjisi kullanımı haksız fiil niteliğindedir. Zarar gören taraf; haksız fiilin varlığını, kusuru, zararı ve nedensellik bağını ispat yükümlüğü altındadır. Davalı şirket tarafından düzenlenen “Tutanak” tek başına bu ispat yükümlüğünü yerine getirecek bir delil/belge niteliğini haiz değildir.30.05.2018 tarih 30436 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42/1a-ç maddesinde “Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi ve dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması” kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak düzenlenmiştir. Yönetmeliğin 44-45-46 maddelerinde de kaçak tüketimin faturalandırılması düzenlenmiştir.2.1 Somut olayda ... tesisat No.lu davacı şirkete ait işletmede davalı ... görevlileri tarafından 2022 yılı Ekim ayı içerisinde 2 kez inceleme yapılarak 2 ayrı ‘Kaçak Elektrik Tüketimi Tespit Tutanağı’ düzenlenmiştir. Tutanaklarda, “Şirket tarafın kesilen elektrik enerjisinin yükümlülükler yerine getirilmeden, mühür fekki yapılarak kullanıldığı” belirtilmiştir.Bu tutanaklara dayalı olarak dava/takip konusu 2 ayrı fatura düzenlenmiştir. Bu tutanağı doğrulayan tanık anlatımları, mahkememizce yerinde yapılan keşif ve bilirkişi raporu ile davacı şirketin kaçak elektrik enerjisi tüketimi yaptığı ispatlanmıştır. Keşif sırasında işletmede; trafo binası içerisinde ölçü hücresindeki sayacın değiştirildiği ve yerine başka bir sayacın takılı olduğu, ölçüsüz olarak haricen yapılan bağlantı ile kaçak elektrik kullanıldığı tespit/gözlenmiştir. Davacı vekilinin sunduğu ödeme emri tebliğ evrakı fotokopisi, işletmede 18.05.2022 tarihinde yapılan haciz işlemi sırasında davalıya ait tespit edilen evraklar, SGK ve vergi kayıtları, tanık beyanları dava/takip konusu 2 kaçak tüketim tutanağı tarihinde işletmenin ... tarafından işletildiğini göstermektedir. Yukarıda belirtildiği gibi kaçak elektrik tüketimi haksız fiil niteliğindedir. Haksız eylemin faili, abonelik şartına bağlı olmaksızın, kaçak tüketim bedeli/zarardan sorumludur (TBK m 49).2.2 Faiz, KDV, icra inkar tazminatıKaçak elektrik tüketimine dayalı alacak istemleri haksız fiil sorumluluğuna dayanır. Bu nedenle bu alacağa haksız eylem tarihinden itibaren temerrüt faizi uygulanabilir (Yargıtay 7. HD 2006/1597-2006/1617, 19. HD 21.06.2010 T 2010/12026-7788, 3. HD 02.04.2015 T 2015/31062/5558, 3. HD 2016/10742-2017/17007). Haksız eylemde bulunan kişinin tacir olması durumunda uygulanacak temerrüt faizi avans faizidir. Somut olayda davacı taraf haksız eylem tarihinden itibaren değil düzenlenen faturalardaki son ödeme tarihinden itibaren gecikme zammı isteminde bulunmuştur. Alacağa gecikme zammı uygulanamayacak olmakla birlikte faiz başlangıcı yönünden taleple bağlı kalınarak avans faizi esas alınarak yapılan hesaplama yerinde görülmüştür.3065 sayılı KDV Kanununun 24/c. Maddesine göre faiz KDV matrahına dahildir. Bu nedenle işlemiş faiz için KDV istemi yerinde görülmüştür.Kaçak elektrik tüketimi haksız fiil niteliğinde olduğundan alacağın varlığı ve miktarı yargılamayı gerektirir. Bir başka ifadeyle likit bir alacaktan söz edilemez. Bu nedenle icra inkar tazminatı istemi yerinde görülmemiştir.Bu nedenlerle davanın kısmen kabulü gerektiği kanaatine varılmıştır.V- KANUNYOLLARI 6100 sayılı HMK 341. maddesi gereğince hüküm tarihi itibariyle miktar veya değeri 28.250,00 TL'yi geçmeyen mal varlığı davalarına ilişkin kararlar kesindir. Somut olayda mahkememizdeki dava konusu bu tutarın üzerinde olduğundan hükme karşı tarafların istinaf yoluna başvuru hakkı bulunmaktadır. İstinaf talebinin kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize veya mahkememize gönderilmek üzere başka bir yer asliye ticaret mahkemesine verilecek dilekçeyle yapılması gerekmektedir. H Ü K Ü M1- Davanın kısmen kabulüne;a- Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2023/... sayılı takip dosyasına yapılan itirazın kısmen iptaline takibin 3.686.854,23 TL asıl alacak, 138.711,58 işlemiş faiz ve 24.968,08 TL işlemiş faizin KDV’si için devamına. Fazlaya ilişkin istemin reddine. Asıl alacağa takip tarihinden itibaren 6183 sayılı Yasa ile belirlenen gecikme zammı oranı geçmemek üzere avans faizi uygulanmasına. Alacak likit olmadığından davacı tarafın icra inkar tazminatı isteminin reddine. Reddedilen kısım için davalı tarafın tazminat isteminin, davacı tarafın kötü niyetli takipte bulunduğu ispatlanmadığından reddine.b- Adana Genel İcra Müdürlüğünün 2023/... sayılı takip dosyasına yapılan itirazın kısmen iptaline takibin 1.806.004,48 TL asıl alacak, 41.451,52 işlemiş faiz ve 7.461,27 TL işlemiş faizin KDV’si için devamına. Fazlaya ilişkin istemin reddine. Asıl alacağa takip tarihinden itibaren 6183 sayılı Yasa ile belirlenen gecikme zammı oranı geçmemek üzere avans faizi uygulanmasına. Alacak likit olmadığından davacı tarafın icra inkar tazminatı isteminin reddine. Reddedilen kısım için davalı tarafın tazminat isteminin, davacı tarafın kötü niyetli takipte bulunduğu ispatlanmadığından reddine.2-Alınması gereken 389.739,36 TL ilam harcından, 80.645,38 TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 309.093,98 TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına, 3-6325 sayılı Kanunun 18/A-13. maddesi uyarınca 3.120,00 TL zorunlu arabuluculuk ücretinin 3.023,40 TL 'sinin davalıdan, 96.60 TL'sinin davacıdan tahsili ile hazineye irat kaydına.4-Davacı lehine hüküm tarihindeki AAÜT uyarınca hesaplanan 360.109,02 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak, davacıya verilmesine,5-Davalı lehine hüküm tarihindeki AAÜT uyarınca hesaplanan 29.166,72 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak, davalıya verilmesine, 6-Davacı tarafından yatırılan 80.645,38 TL peşin harcın davalıdan alınarak, davacıya verilmesine, 7-Davacı tarafından harcaması yapılan 179,90 TL başvuru harcı, 11 tebligat gideri 110,00 TL, 6 müzekkere gideri 76,50 TL, 1.912,35 TL keşif harcı, 120,00 TL tanık ücreti, 2.000,00 TL keşif araç ücreti, 5.000,00 TL bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 9.398,75 TL yargılama giderinden davanın kabulüne tekabül eden 7.080,28 TL sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine. 8-HMK'nun 297/ç bendi uyarınca artan bakiye gider avansının karar kesinleştiğinde yatıran tarafa iadesine, Kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde mahkememize veya mahkememize gönderilmek üzere başka bir yer Asliye Ticaret Mahkemesine verilecek dilekçe ile istinaf yolu açık olmak üzere davacı vekili ile davalı vekilinin yüzüne karşı oy birliğiyle verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.Başkan ...e-imza Üye ...e-imza Üye ...e-imza Katip ...e-imza