7. Ceza Dairesi, kaçakçılık suçundan verilen mahkumiyet kararını, gerekçe çelişkisi, lehe kanun uygulanmaması ve etkin pişmanlık ihtarı eksikliği nedeniyle bozmuştur.
Özet: Kaçakçılık suçundan verilen mahkûmiyet hükmü, sanık hakkında alt sınırdan uygulama yapıldığı belirtilmesine rağmen hüküm kısmında cezanın artırılmasıyla oluşan çelişki, suç tarihinde yürürlükte olan ve sonradan değişen kanun hükümlerinin ayrı ayrı uygulanarak sanığın lehine olanın belirlenmemesi, ayrıca etkin pişmanlık hükümleri kapsamında sanığa yapılması gereken ihtarın hatalı oran belirterek yanıltıcı olması nedenleriyle bozulmuştur.
7. Ceza Dairesi         2023/4772 E.  ,  2026/6555 K.
"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SAYISI : 2022/116 E. 2022/586 K.
SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet
HÜKÜM : Mahkûmiyet, kaçak eşyanın ve nakil aracının müsaderesi
TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma
Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, temyiz istemlerinin süresinde olduğu, temyiz istemlerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:
Olayın oluş biçimi, sanığın aşamalardaki savunması, ele geçirilen kaçak eşyanın miktar ve mahiyeti ile eşyanın yakalanma şekli göz önüne alındığında, atılı suçun sanık tarafından işlendiğine dair sübuta yönelik Mahkeme kabulünde bir isabetsizlik görülmemiştir.
Ancak;
1.Temyize konu ilamın gerekçe kısmında sanık hakkında alt sınırdan uygulama yapıldığı belirtildiği halde, hüküm kısmında teşdit uygulanmak suretiyle kısa karar ile gerekçeli karar arasında çelişki oluşturulması,
2.Bozma öncesi 21.10.2014 tarihli kararda suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3/18. maddesi uyarınca alt sınırdan hüküm kurulduğu; bozma sonrası yapılan yargılamada bozma ilamına uyularak verilen temyize konu 28.04.2022 tarihli kararda, 6545, 72 42... sayılı Kanunlar ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 3/18-son yollamasıyla aynı Kanun'un 3/5 ve 3/10. maddeleri gereği temel cezanın tayininde teşdit yapılmak suretiyle hüküm kurulmuş ise de, her iki Kanun hükümleri ayrı ayrı uygulanarak belirlenen sonuç cezalar karşılaştırılmak suretiyle sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, bozma ilamının gereği yerine getirilmeksizin yazılı şekilde hüküm tesisi,
3.Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun’un 5/2. maddesinin "Yedinci fıkrası hariç, 3'üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz." hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesi uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinin son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, Mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı hüküm verilinceye kadar Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirim oranının 1/2 olacağının bildirilmesi gerekirken, Kaçak Eşyaya Mahsus Tespit (KEMT) Varakasında sanığın lehine olan gümrüklenmiş değer esas alınarak yapılan ihtarda ödeme halinde 1/3 oranında indirim yapılacağının belirtilmesi suretiyle sanığın yanıltılması, hukuka aykırı bulunmuştur.
Açıklanan nedenlerle, katılan vekilinin ve sanık müdafiin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun 321. maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 04.06.2026 tarihinde karar verildi.