Yüzde usulü çalışan şef garsonun fazla mesai ve hafta tatili alacağı hesaplaması ile fahiş hakkaniyet indirimi hataları nedeniyle yerel mahkeme kararının bozulmasına ilişkin Yargıtay kararı.
Özet: Yargıtay, işverenin iş sözleşmesini haksız feshettiği gerekçesiyle davacı lehine kısmen hükmedilen yerel mahkeme kararını, davacının yüzde usulüyle çalışması nedeniyle fazla mesai ücretinin sadece zamlı kısmının hesaplanması gerektiği, hafta tatili alacağının tanık anlatımları doğrultusunda yalnızca yaz dönemindeki üç ay için belirlenmesi lüzumu ve fazla mesai, hafta tatili ile genel tatil alacaklarına uygulanan %60lık hakkaniyet indiriminin fahiş olması nedenleriyle bozmuştur.
MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ
DAVA :Davacı, kıdem ve ihbar tazminatı, fazla mesai, hafta tatili ile ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir. Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş, davalı avukatı tarafından duruşma talep edilmiş ise de; HUMK.nun 435.maddesi gereğince duruşma isteğinin süreden reddine ve incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verilmiş olmakla Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor sunuldu, dosya incelendi. gereği konuşulup düşünüldü: Y A R G I T A Y K A R A R I A) Davacı İsteminin Özeti:Davacı, iş akdinin işveren tarafından haksız olarak feshedildiğini ileri sürerek kıdem ve ihbar tazminatları ile fazla mesai, genel tatil ve hafta tatili alacaklarını istemiştir.B) Davalı Cevabının Özeti:Davalı,davacının iş akdinin devamsızlık nedeni ile feshedildiğini savunarak davanın reddini istemiştir.C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davalı işverenin iş sözleşmesini fesihte haksız olduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. D) Temyiz:Kararı taraflar temyiz etmiştir. E) Gerekçe:1-Dosyadaki yazılara,toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici nedenlere göre tarafların aşağıdaki bent kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.2-Davacının şef garson olarak yüzde usulü ile çalıştığı tartışmasızdır. Buna göre, fazla çalışmaların normal saat ücreti ödenmiş olup %50 zamlı kısmı ödenmemiştir. Bu nedenle davacının fazla çalışma ücretinin sadece %50 zamlı kısmının hesaplanması gerekirken tamamının hesaplanması hatalıdır.3-Davacı tanıklarından ... detaylı anlatımlarından yazın 3 ay hafta tatili yapılmadığı, diğer 9 ayda haftada 1 gün izin kullanıldığı anlaşılmakla, davacının sadece yaz döneminde 3 ayla sınırlı olarak hafta tatili alacağı hesaplanması gerekirken tamamının hüküm altına alınması hatalıdır.4-Mahkemece tanık beyanı ile ispatlanan fazla çalışma, hafta tatili ve genel tatil alacaklarından hakkaniyet indirimi yapılması doğru ise de yapılan %60 oranındaki indirim hakkın özünü etkileyecek oranda olup fahiştir. Bu nedenle takdiri indirimin daha makul oranda yapılması gerekirken yazılı şekilde takdiri indirim hatalıdır.F) Sonuç:Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepten dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 02.07.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.