Yargıtay 9. Hukuk Dairesi, garsonun kıdem, ihbar ve fazla çalışma alacakları hesabında bahşişlerin temel ücret olarak dikkate alınması gerektiği gerekçesiyle yerel mahkeme kararını bozmuştur.
Özet: İşçinin kıdem, ihbar tazminatı, fazla çalışma, hafta tatili ile bayram ve genel tatil ücreti alacakları davasında, ilk derece mahkemesinin işçinin aylık ücretini asgari ücret olarak kabul ederek yaptığı hesaplamanın hatalı olduğu belirtilmiştir; Yargıtay, garson olarak çalışan davacının bahşişler dahil aylık net 1.500 TL ücret aldığının tanık beyanları ve dosya içeriğiyle kanıtlandığını, bahşişlerin işçinin temel ücretini oluşturduğunu ve alacakların bu yüksek tutar üzerinden yeniden hesaplanması gerektiğini vurgulayarak yerel mahkeme kararını bozmuştur.
9. Hukuk Dairesi         2009/49370 E.  ,  2012/18819 K.
"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ

DAVA :Taraflar arasındaki, kıdem ve ihbar tazminatı, fazla çalışma ücreti, hafta tatili ücreti, bayram ve genel tatil ücreti alacaklarının ödetilmesi davasının yapılan yargılaması sonunda; ilamda yazılı nedenlerle gerçekleşen miktarın faiziyle birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine ilişkin hüküm süresi içinde temyizen incelenmesi taraflar avukatlarınca istenilmesi ve davalı avukatının duruşma talep etmesi üzerine dosya incelenerek işin duruşmaya tabi olduğu anlaşılmış ve duruşma için 29.05.2012 Salı günü tayin edilerek taraflara çağrı kağıdı gönderilmişti. Duruşma günü davalı adına Avukat...geldi. Karşı taraf adına kimse gelmedi. Duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatın sözlü açıklaması dinlendikten sonra duruşmaya son verilerek Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor sunuldu, dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü:
Y A R G I T A Y K A R A R I
1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre davalının tüm, davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.
2- Davacı işçi işyerinde garson olarak çalışmış olup, son aylık ücretinin bahşişler dahil 1.620,00 TL net olduğunu ileri sürmüş, davalı işveren asgari ücreti savunmuştur.
Hükme esas alınan bilirkişi raporunda seçenekli hesaplama yapılmış, mahkemece asgari ücret esas alınarak ilgili seçeneğe göre isteklerin kısmen kabulüne karar verilmiştir.
Davacı tanığı haftalık 350,00 TL – 400,00 TL bahşişten söz etmiş, işyerinde salon şefi olarak çalışan davalı tanığı da bahşişler dahil olmak üzere aylık ücretin 1.500,00 TL olduğunu açıklamıştır. Bu durumda davacının aylık ücretinin 1.500,00 TL net olduğu dosya içeriğine göre kanıtlanmıştır.
Sabit ücret ile birlikte ödenen bahşişler bir bütün olarak işçinin temel ücretini oluşturur. Ödenen sabit ücret içinde fazla çalışmaların zamsız kısmının da yer aldığı kabul edilmelidir. Böyle olunca 24.07.2009 tarihli bilirkişi raporunun birinci seçeneği mahkemece bir değerlendirmeye tabi tutulmalı ve sonucuna göre karar verilmelidir. Asgari ücreti esas alan seçeneğin kabulü hatalı olup kararın bu yönden bozulması gerekmiştir.
Sonuç: Temyiz olunan kararın yukarda açıklanan nedenlerle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 29.05.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.