Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği kapsamında POMEM öğrenciliğinden HBV taşıyıcılığı nedeniyle ilişiği kesilen davacının inaktif hepatit B durumu incelenen temyiz davası.
Özet: Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği kapsamında hepatit B taşıyıcılığı nedeniyle Polis Meslek Eğitim Merkezinden ilişiği kesilen bir davacının işlemin iptali davasında, ilk derece mahkemesinin iptal kararı ve bölge idare mahkemesinin onama kararı, Danıştay tarafından yönetmelikte belirtilen usule uygun tam bir sağlık incelemesi yapılmadığı gerekçesiyle bozulmuş; bozma üzerine yeniden yapılan yargılamada, hakem hastaneden alınan güncel sağlık raporunda davacının HBsAg ve HBV-DNAsının pozitif olmasına rağmen inaktif hepatit taşıyıcısı olduğu belirlenmiştir.
T.C.
D A N I Ş T A YİKİNCİ DAİREEsas No : █████████Karar No : █████████TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Genel Müdürlüğü VEKİLİ : Av. ...KARŞI TARAF (DAVACI) : ...VEKİLİ : Av. ...İSTEMİN KONUSU : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararın, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. YARGILAMA SÜRECİ : Dava Konusu İstem : Adana Kemal Serhadlı Polis Meslek Eğitim Merkezi (POMEM) Müdürlüğüne geçici kaydı yapılarak eğitime başlatılan davacı, hakkında düzenlenen sağlık kurulu raporunun Emniyet Genel Müdürlüğü Sağlık İşleri Dairesi Başkanlığı Sağlık Komisyonunca incelenmesi neticesinde; Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-1-A'da yer alan sağlık şartlarını taşımadığından bahisle ilişiğinin kesilmesine ilişkin █████/2019 tarihli işlemin iptali istemiyle dava açmıştırİlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti : ... İdare Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; █████/2019 tarihli ara kararıyla davacının, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nde aranan sağlık şartlarını haiz olup olmadığı hususunun tespiti amacıyla daha önce alınan hastane raporları ile birlikte hakem hastane olan Yıldırım Beyazıt Üniversitesi Yenimahalle Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevki üzerine hakem hastane tarafından düzenlenen ... günlü, ... sayılı sağlık kurulu raporunun; teşhis kısmında, "HBV taşıyıcısı. ELİSA testleri ve dış merkezde (Demetevler OEAH de) HBVDNA PCR istendi. Sonuç:HBV-DNA-PCR negatif. Tümbiyokimyasal bulguları normal. Sistem muayenesinde patoloji saptanmadı" karar kısmında ise "Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olur" tespitlerine yer verildiği, bu duruma göre, hakem hastane sağlık kurulu raporuna göre Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olmasını engelleyen herhangi bir sağlık sorunu bulunmadığı anlaşılan davacının, Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olamayacağı gerekçesiyle ilişiğinin kesilmesi yolunda tesis olunan davaya konu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla; Mahkeme kararının usul ve hukuka uygun bulunduğu gerekçesiyle istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir. Söz konusu karar, Danıştay Sekizinci Dairesinin █████/2022 günlü, E:█████████, K:█████████ sayılı kararıyla; hakem hastane raporunda davacı hakkında ELİSA testleri yapıldığı ve HBV-DNA-PCR istenildiği ve bu değerler çerçevesinde davacının HBV taşıyıcısı olduğuna karar verildiği görülmekte olup, HBsAg verilerine ilişkin sağlık kurulu raporunda herhangi bir veriye yer verilmediği, anılan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği uyarınca HBsAg pozitif çıkması durumunda altı aylık bir takip sonucunda gerekli testler ve karaciğer biopsisi yapıldıktan sonra POMEM öğrencisi olup olunamayacağına karar verilmesi gerekirken, anlık ölçüme dayalı HBV DNA sonucuna göre karar verilerek sağlık kurulu raporunun hazırlandığının görüldüğü; bu durumda, davacının hakem hastaneye yeniden sevki yapılarak Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nde belirtilen usul çerçevesinde inaktif hepatit B olup olmadığına karar verilmesi gerekmekte olup, eksik incelemeye dayanarak dava konusu işlemin iptali yolunda verilen Mahkeme kararını onayan Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmadığı gerekçesiyle bozulmuştur.Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince, bozma kararına uyularak yeniden yapılan inceleme sonucu verilen temyize konu kararla; davacının hakem hastaneye yeniden sevki yapılarak Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nde belirtilen usul çerçevesinde inaktif hepatit B olup olmadığına karar verilmesi gerektiğinden █████/2023 tarihli ara kararı ile S.B.Ü. Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesinden; davacının geçmiş sağlık kayıtları incelenerek ve gerekli muayene ve tetkikleri yapılmak suretiyle; 1. Davacının HBs antijeni ve/veya HBV DNA'sının (+) pozitif olup olmadığı ve "Hepatit B Enfeksiyonu" hastalığı bulunup bulunmadığı, 2. Anılan hastalık bulunmakta ise yukarıda hükmüne yer verilen Yönetmelik maddesine göre "inaktif hepatit B enfeksiyonu" olup olmadığı, 3. POMEM öğrencisi olmasına engel oluşturup oluşturmadığı hususlarını açıklayıcı bir sağlık kurulu raporu hazırlanarak ve davacı hakkındaki tetkik ve muayene sonuçları da eklenmek suretiyle gönderilmesinin istenilmesine karar verilmiş, ara kararına cevaben adı geçen Hastane tarafından hazırlanarak dosyaya sunulan ... günlü, ... sayılı sağlık kurulu raporunun "Tanı" kısmında "722.5-Viral hepatit taşıyıcısı, Z01.6-Radyolojik muayene, başka yerde sınıflanmamış", "Karar" kısmında "1) Davacının HBsAg (3571,94) antijeni Pozitiftir. Davacının HBV-DNA (1,709E*01 Positive) sı Pozitiftir. 2) Davacıda halen İnaktif Hepatit B Virüs Enfeksiyonu mevcuttur (HBV hepatiti bulguları (seroloji le birtikte). Bulgular taşıyıcılık düzeyindedir). 3) 29.09.2019 tarih ve 30903 sayılı Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3-I-A-5-a maddesine göre POMEM Öğrencisi Olur." şeklinde görüş ve kanaat belirtildiği; anılan rapor taraflara tebliğ edildiği, davalı idarece yapılan itiraz raporu kusurlandıracak nitelikte görülmediği bu haliyle raporun hükme esas alınabilir nitelikte olduğu açıklaması eklenmek suretiyle istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, davacının mevcut sağlık durumunun Sağlık Komisyonunca Emniyet Teşkilatı Sağlık Yönetmeliği'nin EK-3-1-A-4-a-5 maddesine uymadığının tespit edilmesi üzerine Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olamayacağına karar verildiği, tesis edilen işlemin hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.KARŞI TARAFIN CEVABI : Cevap verilmemiştir.DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : ...DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile Bölge İdare Mahkemesi İdari Dava Dairesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Danıştay İkinci Dairesince; Danıştay Sekizinci Dairesi tarafından, Danıştay Başkanlık Kurulunun █████/2023 günlü, K:███████ sayılı kararının "Ortak Hükümler" kısmının 2. fıkrası uyarınca, bir gönderme kararı verilmeksizin Dairemize iletilen dosyada, dosyanın tekemmül ettiği anlaşıldığından davalı idarenin yürütmenin durdurulması istemi hakkında bir karar verilmeksizin, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:HUKUKİ DEĞERLENDİRME : Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı halinde mümkündür.Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.KARAR SONUCU : Açıklanan nedenlerle;1. DAVALI İDARENİN TEMYİZ İSTEMİNİN REDDİNE,2. ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararının ONANMASINA, 3. Temyiz giderlerinin istemde bulunan davalı idare üzerinde bırakılmasına,4. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 7035 sayılı Kanun ile değişik 50. maddesi uyarınca, bu onama kararının taraflara ve bir örneğinin de ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesine gönderilmesini teminen dosyanın, kararı veren ... İdare Mahkemesine gönderilmesine, █████/2025 tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi. (X) KARŞI OY :█████/2018 günlü, 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin dava konusu işlem tarihindeki EK-3-1-A-5 maddesinde; "a) HBs antijeni (+) pozitif olanlar veşa HBV DNA'sı (+) pozitif olanlar öğrenciliğe kabul edilmez, ancak sağlık kurumu raporu ile inaktif tepatit B enfeksiyonu olduğu belirlenenler öğrenciliğe kabul edilir. İnaktif hepatit B emfeksiyonu kararı aşağıdaki şekilde verilir; 1) İlaç tedavisi ile regüle edilebilen durumlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez. 2) Anlık ölçülen HBV DNA sonucu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez. 3) HBsAg pozitif olanlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin en az 6 ay süreyle takip edilmesi, bu takiplerde; - HBV DNA'nın 2000 IU/ml altında saptanması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA'nın ölçülmesi ve bu ölçümlerde HBV DNA'nın 2000 IU/ml'nin altında saptanması koşulu aranır), - ALT düzeyinin normal olması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere ALT'nin ölçülmesi ve bu ölçümlerde ALT'nin normal düzeylerde saptanması koşulu aranır), - Karar verme anında yapılacak olan karaciğer biyopsisinde (İshak skorlamasına göre) fibrozis evresinin F0 veya F1 saptanması, gerekmektedir" hükmüne yer verilmiştir. Uyuşmazlık konusu olayda, davacı hakkında "hepatit B" teşhisi konularak POMEM öğrencisi olamaz kararının verildiği ve söz konusu karar doğrultusunda Eğitim Merkezinden ilişiğinin kesildiği, anılan ilişik kesme kararının iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı görülmektedir. İdare Mahkemesince █████/2019 tarihli ara kararıyla davacının hakem hastane olan Yıldırım Beyazıt Üniversitesi Yenimahalle Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevki yapılmış ve söz konusu Hastanece düzenlenen ... günlü, ... sayılı sağlık kurulu raporunun teşhis kısmında, "HBV taşıyıcısı. ELİSA testleri ve dış merkezde (Demetevler OEAH de) HBV-DNA-PCR istendi. Sonuç:HBV-DNA-PCR negatif. Tüm biyokimyasal bulguları normal. Sistem muayenesinde patoloji saptanmadı" karar kısmında ise "Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olur" değerlendirmesine yer verilmiştir. Anılan raporun, Yönetmelik'te yer alan şartları haiz olmadığı gerekçesiyle Danıştay Sekizinci Dairesince █████/2022 günlü, E:█████████, K:█████████ sayılı bozma kararı verildiği; anılan bozma kararı doğrultusunda davacının sevkedildiği S.B.Ü. Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesince düzenlenen ... günlü, ... sayılı Sağlık Kurulu Raporunda; davacının █████/2023 tarihinde hastaneye giriş yaptığı ve tek bir kan örneği alınarak tetkik yapıldığı anlaşılmaktadır. Yukarıda aktarılan Yönetmelik hükmü uyarınca, HBV taşıyıcısı olduğu tespit edilen öğrenci adayları hakkında "İnaktif Hepatit B Enfeksiyonu" kararı verilebilmesi az altı ay süreyle hastanın takibi, bu süre içinde en az üç ay arayla iki kere HBV DNA ölçümünün yapılması, sonunda da fibroz seviyesinin belirlenmesi, sonuçların ise normal seviyede olduğunun tespiti gerekmekte olup, sözü edilen tahlil ve tetkik süreci işletilmeksizin ve aynı Yönetmelik'in; "Anlık ölçülen HBV DNA sonucu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez" hükmüne açıkça aykırılık taşıyan Sağlık Kurulu Raporu dikkate alınarak Yönetmelik'in EK-3-I-A-5 maddesine göre POMEM öğrencisi olabileceğine karar verilmesinde hukuki isabet bulunmadığı gerekçesiyle, temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulmasına karar verilmesi gerektiği görüşüyle aksi yöndeki çoğunluk kararına katılmıyorum.(XX) KARŞI OY : Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin, EK-3-1-A-5 maddesinde "a) HBs antijeni (+) pozitif olanlar veya HBV DNA’sı (+) pozitif olanlar öğrenciliğ kabul edilmez, ancak sağlık kurulu raporu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğu belirlenenler öğrenciliğe kabul edilir. İnaktif hepatit B enfeksiyonu kararı aşağıdaki şekilde verilir; 1) İlaç tedavisi ile regüle edilebilen durumlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez. 2) Anlık ölçülen HBV DNA sonucu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez. 3) HBsAg pozitif olanlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin en az 6 ay süreyle takip edilmesi, bu takiplerde; - HBV DNA’nın 2000 IU/ml altında saptanması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA’nın ölçülmesi ve bu ölçümlerde HBV DNA’nın 2000 IU/ml’nin altında saptanması koşulu aranır), - ALT düzeyinin normal olması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere ALT’nin ölçülmesi ve bu ölçümlerde ALT’nin normal düzeylerde saptanması koşulu aranır), - Karar verme anında yapılacak olan karaciğer biyopsisinde (İshak skorlamasına göre) fibrozis evresinin F0 veya F1 saptanması gerekmektedir. 4- HBs Ag (+) bulunduğu anda, bu madde hükümlerini karşılayacak şekilde en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunması durumunda, mevcut enfeksiyonun inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğuna dair karar verilebilir. 5- HBs Ag (+) bulunduğu anda, kişinin en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunmaması durumunda o anki giriş raporu “öğrenci olamaz” kararı ile sonuçlandırılır, bu karardan sonra, aynı veya başka bir sağlık hizmet sunucusunda kişi takiplerini yaptırabilir. Bu takipler, bu madde hükümleri çerçevesinde yapılır. Bu süreç sonrasında kişiler inaktif hepatit B enfeksiyonu açısından yeniden değerlendirilebilir.” kuralına yer verilmiştir. Yapılan düzenlemeyle, inaktif hepatit B enfeksiyonu ( inaktif taşıyıcı) olanların da öğrenciliğe kabul edildiği ve inaktif hepatit B enfeksiyonu tespitinin koşullarının gösterildiği, hepatit B virüsü ile enfekte olunduğunun tespiti halinde; en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının bulunması durumunda, mevcut enfeksiyonun inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğuna dair karar verilebilineceği, bu sağlık raporunun bulunmaması halinde ise; o anki giriş raporu ile “öğrenci olamaz” kararı verilmesi konusunda idarenin bağlı yetki içinde olduğu anlaşılmaktadır. Uyuşmazlıkta, davacının giriş raporu yapılan, hepatit B virüsü ile enfekte olunduğu tespitinde bir yanılma olmadığı görülmektedir. Bu tespitin yapıldığı anda en az 6 aylık sağlık özgeçmişini gösteren sağlık raporlarının olmadığından davacı hakkında tesis edilen, POMEM öğrencisi olamayacağına ilişkin dava konusu işlemde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.Açıklanan nedenlerle dava konusu işlemin iptali yolunda verilen kararın bozulması gerektiği oyu ile Daire kararına katılmıyorum.