Bursa Bölge Adliye Mahkemesinin, sicilden resen terkin edilen şirketin ihyası davasında yargılama gideri ve vekalet ücreti taleplerine ilişkin istinaf kararı.
Özet: Bu hukuki evrak, başka bir davada taraf teşkilini temin etmek amacıyla, vergi kaydının resen silinmesi ve adres değişikliğini bildirmemesi nedeniyle sicilden terkin edilmiş bir şirketin ihyası talebiyle açılan davada, ilk derece mahkemesinin şirketin ihyasına karar vermesine rağmen davacı lehine yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmetmemesi üzerine davacı tarafından yapılan istinaf başvurusunu incelemektedir.
T.C. BURSA BAM 5. HUKUK DAİRESİ Esas-Karar No:... - ...
T.C.BURSABÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ 5. HUKUK DAİRESİDOSYA NO : ... KARAR NO : ...T Ü R K M İ L L E T İ A D I N Aİ S T İ N A F K A R A R IBAŞKAN : ...ÜYE : ...ÜYE : ...KATİP : ...İNCELENEN KARARINMAHKEMESİ : BURSA 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİKARAR TARİHİ : █████/2021NUMARASI : ... E. ... K.DAVACI : ....VEKİLİ : Av. ....DAVALI : ...VEKİLİ : Av....TASFİYE MEMURU : İ...DAVANIN KONUSU : Şirketin İhyasıDAVA TARİHİ : █████/2020KARAR TARİHİ : █████/2024KARAR YAZIM TARİHİ : █████/2024Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin █████/2021 tarih, ████████ Esas, ████████ sayılı kararının istinaf incelemesi neticesinde;TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ:Davacı vekili dava dilekçesi ile Nilüfer Vergi Dairesi mükelleflerinden ... SAN. Ve DIŞ TİC. LTD. ŞTİ. aleyhine açılan gizli ortaklığın tespiti davasında taraf teşkilinin sağlanabilmesi için terkin edilen şirketin ihyasına yönelik dava açmak için taraflarına süre verildiğini belirterek Nilüfer Vergi Dairesi Müdürlüğünün ....vergi nolu nolu mükellefi.... DIŞ TİC. LTD. ŞTİ.'nin tüzel kişiliğinin ihyasını talep ve dava etmiştir. Davalı vekili cevap dilekçesi ile; yasal 5 yıllık sürenin geçtiğini, yapılan ihtar ve ilana rağmen bildirim yapmayan şirketin müvekkili tarafından mevzuat hükümleri uygulanarak üzerine düşen görevi eksiksiz ve doğru bir biçimde yerine getirdiğini belirterek davanın kabulüne karar verilmesi halinde yasal hasım konumunda olan müvekkil aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücreti tahakkuk ettirilmeden karar verilmesini talep etmiştir.İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ:Mahkemece, Bursa Ticaret Sicilinin ...sicil numarasına kayıtlı ...Dış Ticaret Ltd. Şti'nin TTK 547/1 maddesi gereğince ek tasfiye işlemleri tamamlanmak ihyasında davacının hukuki yararı bulunduğu, davacının haklı sebeplere dayandığı anlaşıldığından ek tasfiye işlemleri için Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası ve kararının infazıyla sınırlı olmak üzere ihyasına karar verilmiştir.Karara karşı, davacı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ:Davacı vekili istinaf dilekçesi ile; yerel mahkemece davanın kabulüne karar verilmesine rağmen müvekkili lehine yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesinin yasaya aykırı olduğunu belirterek yerel mahkeme kararının kaldırılmasını talep etmiştir. Davalı vekili istinafa karşı cevap dilekçesi ile; yasal hasım olan müvekkilinin davanın açılmasına kanuna aykırı işlemleri ile sebebiyet vermediğini belirterek istinaf talebinin reddine karar verilmesini talep etmiştir. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, HUKUKİ SEBEPLER VE GEREKÇE: Dava, 6102 sayılı TTK’nın geçici 7. maddesi uyarınca sicilden re'sen terkin edilen şirketin ihyası istemine ilişkindir.İlk derece mahkemesince, yukarıda açıklanan gerekçelerle davanın kabulüne karar verilmiş, karara karşı davacı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.İnceleme, 6100 sayılı HMK'nın 355. madde hükmü uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak ve kamu düzenine aykırı hususların olup olmadığı gözetilerek yapılmıştır.Somut olayda; ihyası istenen ve Bursa Ticaret Sicili Müdürlüğünün ... sicil numaralı şirketin █████/2015 tarihinde ticaret sicilden 6102 sayılı Kanun'un geçici 7 nci maddesi uyarınca resen terkin edildiği, infisah sebebi olarak vergi kaydının resen silinmesi ve şirket ana sözleşmesinde "Tescil ve ilan edilmiş adresinden ayrılmış olmasına rağmen, yeni adresini süresi içinde tescil ettirmemiş şirket için bu durum fesih sebebi sayılır." denildiği anlaşılmıştır. 6102 sayılı Kanun'un geçici 7 nci maddesinde anonim ve limited şirketlerin hangi şartlarda sicilden resen terkin edileceği düzenlenmiştir. Anılan maddenin birinci fıkrası uyarınca █████/2015 tarihine kadar sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır. Söz konusu maddenin birinci fıkrasının (a) bendinde; “24/6/1995 tarihli ve 559 sayılı Türk Ticaret Kanununun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince, sermayelerini anılan Kanun Hükmünde Kararname ile öngörülen tutarlara çıkarmamış anonim şirketler ile limited şirketler” hükmüne yer verildiği aynı fıkranın (b) bendinde, “Bu Kanunun yürürlük tarihinden önce veya █████/2015 tarihine kadar münfesih olan anonim ve limited şirketler” hükmüne yer verildiği ve (e) bendinde ise “Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanılmış ancak genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoları veya son ve kati bilançosu genel kurula tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin işlemi yapılamayan şirket ve kooperatifler.” hükmüne yer verilerek re'sen terkin sebepleri belirtilmiştir. Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğünce ihyası istenen şirketin vergi mükellefiyetinin kapalı olması ve adresinde bulunmadığı nedeniyle re'sen terkin edilmesi 6102 sayılı Kanun'da sınırlı sayıda düzenlenmiş hallerden olmadığından yapılan terkin işlemi de bu nedenle 6102 sayılı Kanun'a aykırıdır. Bu halde, davacı talebi bulunduğundan, usulsüz işlem nedeniyle dava açılmasına davalının sebebiyet vermesi nedeniyle yargılama giderleri ile vekalet ücretinden sorumlu tutulması gerektiği anlaşılmakla yerel mahkeme kararının kaldırılması gerekmiştir. Açıklanan bu nedenlerle davacı istinaf başvurusunun kabulüne, yerel mahkeme kararının kaldırılmasına, belirtilen yanılgının giderilmesi yeniden yargılama yapılması gerektirmediğinden dairemizce davanın esası hakkında HMK'nın 353/1-b/2 maddesi gereğince aşağıdaki şekilde hüküm kurulmasına karar verilmiştir.HÜKÜM: Yukarıda açıklanan gerekçe ile; 1-Davacı vekilinin istinaf başvurusunun KABULÜNE,2-Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin █████/2021 tarih, ... Esas, ... sayılı kararının HMK'nın 353/1-b/2 maddesi gereği KALDIRILMASINA, dava hakkında yeniden hüküm kurulmasına;Buna göre;a-Davanın KABULÜ İLE; Bursa Ticaret Sicilinin ... sicilinde kayıtlı ... Dış Ticaret Ltd. Şti'nin Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası ve kararının infazıyla sınırlı olmak üzere İHYASINA,-Tasfiye Memuru olarak şirket ortaklarından ... TC kimlik numaralı ...'in atanmasına, -Şirket müdür sıfatıyla sözleşmeden kaynaklanan temsil yetkisi bulunduğu dikkate alınarak tasfiye memuruna ücret taktirine yer olmadığına,-Kararın Bursa Ticaret Sicil Memurluğu aracılığıyla tescil ve ilanına,b-Alınması gereken 427,60 TL karar ve ilam harcının davalıdan alınarak hazineye irat kaydınac-Davacı tarafından yapılan 165,02 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, d-Davacı kendini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT uyarınca hesaplanan 17.900,00 TL maktu vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, e-Taraflarca yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde taraflara iadesine, 3-İstinaf incelemesi yönünden harç ve yargılama masraflarıa-Davacı taraf harçtan muaf olduğu anlaşıldığından, bu hususta karar verilmesine yer olmadığına,b-Davacı tarafından yapılan 5.50 TL istinaf yargılama giderinin davalıdan alınarak, davacıya verilmesine, c-HMK'nın 333. maddesi uyarınca hükmün kesinleşmesinden sonra yatırılan avanstan kullanılmayan kısmının yatıran tarafa iadesine,d-Kararın 6100 sayılı HMK'nın'nın 359-(4) maddesi uyarınca temyizi kabil kararın Dairemizce taraflara tebliğine,Dair dosya üzerinde yapılan inceleme sonucu, karar tebliğinden itibaren 2 hafta içinde temyiz yolu açık olmak üzere oy birliği ile karar verildi. ....Başkan...e-imza ...Üye... e-imza.....Üye... e-imza....Katip.... e-imza